1.5. Поручительство

1.5.1. Общие положения о поручительстве

Исполнение обязательств может обеспечиваться поручительством (п. 1 ст. 329 ГК РФ). Для обязательств, вытекающих из договора займа и (или) кредитного договора, поручительство является надежным средством получения от должника денежной суммы. Поручительство как обеспечение исполнения обязательств может применяться не только при заключении кредитных договоров, договор поручительства может быть заключен, в частности, и для обеспечения поставки или выполнения работ по договору подряда. Возможно получение личного поручительства владельца организации-контрагента.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий основного договора между кредитором и должником к исполнению обязательства привлекаются наряду с должником третьи лица.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части, а также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК РФ).

Основным назначением договора поручительства является возмещение убытков кредитора вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником с целью максимального снижения убытков и потерь кредитора.

Поручительство может служить обеспечением только тех договорных действий, которые подлежат денежной оценке.

Поручительство является правовым способом обеспечения обязательств, связанным с привлечением дополнительного должника. Договор поручительства является консенсуальным и односторонним: обязательство возникает с момента его заключения и только у поручителя.

Обеспечительный принцип поручительства заключается в том, что исполнение обязательства должником гарантировано обязательством перед кредитором других лиц, которые гарантируют всем своим имуществом исполнение должником его обязанностей. Кредитор в этом случае приобретает право (возможность) обеспечить свое требование за счет имущества тех, кто принял на себя обязательство.

Кредитор в случае неисполнения обязательства должником приобретает право требования к поручителю (нескольким поручителям), обязанному по договору поручительства.

Поручителями могут быть физические лица, коммерческие, а также некоммерческие организации.

Не могут быть поручителями согласно законодательству Российской Федерации:

- филиалы и представительства, поскольку в соответствии со ст. 55 ГК РФ они не являются юридическими лицами;

- бюджетные учреждения, поскольку согласно Бюджетному кодексу Российской Федерации они используют бюджетные средства в соответствии с утвержденной сметой доходов и расходов;

- унитарные предприятия, поскольку согласно ст. 113 ГК РФ имущество закреплено за ними на праве оперативного управления и распоряжение этим имуществом возможно лишь с согласия собственника.

Поручитель не вправе в одностороннем порядке отозвать свое поручительство и отказаться от принятых на себя обязательств, если иное не предусмотрено договором.

Договор поручительства заключается между кредитором должника и поручителем. При этом мотивы, которые побудили поручителя дать поручение за должника, правового значения, как правило, не имеют. Сущность договора поручительства состоит в том, что это соглашение между кредитором и поручителем. Поручитель выступает в гражданских отношениях на стороне должника.

На основании ст. 362 ГК РФ для обеспечения действительности договора поручительства этот договор должен быть совершен в письменной форме.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ). Существенными являются:

- условия о предмете договора;

- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

- все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В отношении договора поручительства существенными условиями, без которых он считается незаключенным, являются:

- четкое указание о поручителе;

- четкое указание о должнике, за кого было выдано поручительство;

- четкое указание о кредиторе;

- данные, позволяющие идентифицировать основное обязательство между должником и кредитором (суть обязательства, в обеспечение которого выдано поручительство);

- все те условия, относительно которых по заключению (мнению) любой из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Статьей 363 ГК РФ установлена следующая ответственность поручителя:

а) при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя;

б) если иное не предусмотрено договором поручительства:

- поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником;

- лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно.

Поручитель несет солидарную ответственность, то есть отвечает в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если в договоре не указаны:

- объем ответственности поручителя, то есть степень распространения поручительства на долг - отвечает ли поручитель за исполнение обязательства должником полностью или частично, а если частично, то в какой части;

- основание ответственности.

На основании ст. 323 ГК РФ при солидарной ответственности должников (должника по основному обязательству и поручителей) кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, как полностью, так и в части. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.

Таким образом, если поручитель и должник отвечают солидарно, то кредитор может рассматривать поручителя как обычного должника.

Если поручитель и дебитор отвечают солидарно, то есть поручитель несет равную с дебитором ответственность, кредитор может предъявить к поручителю требование о возврате долга, имея лишь документально подтвержденный факт неисполнения обязательства. Необязательно даже предпринимать какие-либо попытки получить исполнение от должника (п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством").

При этом ни начало процедуры банкротства должника, ни расторжение договора между кредитором и дебитором, ни выдача исполнительного листа должнику не освобождают поручителя от принятых на себя обязательств (п. 7 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. N 28), Определение ВАС РФ от 7 февраля 2011 г. N ВАС-678/11).

Стороны в договоре могут предусмотреть и субсидиарную (дополнительную) ответственность поручителя, при которой он отвечает перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства в той части, которая определена договором поручительства.

При субсидиарной ответственности кредитор приобретает дополнительного должника, то есть к нему можно обращаться только при недостаточности средств у основного должника.

В силу п. 1 ст. 399 ГК РФ до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Кредитор не вправе на основании п. 2 ст. 399 ГК РФ требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Для защиты интересов кредитора предпочтительной является солидарная ответственность поручителя.

В договоре поручительства может быть предусмотрен только один вид ответственности - либо солидарная, либо субсидиарная.

Если по условиям договора поручительства будет предусмотрено, что поручитель обязался нести солидарную и субсидиарную ответственность за исполнение должником своих обязательств по основному договору, то такой договор не будет соответствовать законодательству.

По правилам ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Если договор поручительства содержит и солидарную, и субсидиарную ответственность, то он является ничтожной сделкой на основании ст. 168 ГК РФ из-за его несоответствия требованиям ст. 363 ГК РФ, предусматривающей возможность установления для данного договора только одного вида ответственности (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 8 мая 2007 г., 2 мая 2007 г. N Ф03-А51/07-1/1328 по делу N А51-8748/2006-17-130).

Если иное не вытекает из договора поручительства, то в соответствии с п. 1 ст. 364 ГК РФ поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник. Поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Пунктом 2 ст. 364 ГК РФ поручителю предоставлено право не исполнять свое обязательство, пока кредитор имеет возможность получить удовлетворение своего требования путем его зачета против требования должника.

Согласно ст. 365 ГК РФ к правам поручителя, исполнившего обязательство, относятся (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними):

- к поручителю переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора;

- поручитель вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника;

- кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

Должник, исполнивший обеспеченное поручительством обязательство, обязан немедленно известить об этом поручителя, иначе поручитель, исполнивший обязательство, вправе (п. 2 ст. 366 ГК РФ):

- либо взыскать с кредитора неосновательно полученное;

- либо предъявить регрессное требование к должнику. Должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

В случае если обеспеченное поручительством обязательство было изменено без согласия поручителя, что повлекло за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях. Смерть должника, реорганизация юридического лица - должника не прекращают поручительство (п. 2 и 4 ст. 367 ГК РФ).

Поручительство прекращается по одному из следующих оснований, указанных в ст. 367 ГК РФ:

- с прекращением обеспеченного им обязательства;

- с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не согласился отвечать за нового должника;

- если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

- по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано, а если такой срок не установлен - при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Если срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования - если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Независимо от причин, по которым должник не исполнил свои обязательства, поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Позднее срока, указанного в договоре, претензии поручителю предъявить нельзя.

Для получения кредитором возмещения от поручителя исковые требования необходимо предъявлять в период действия поручительства. Пропущенный в данном случае срок не восстанавливается и не продлевается. При заключении договора поручительства необходимо предусмотреть разумный срок поручительства, соотнеся его со сроком, указанным в основном договоре.

В случае изменения основного обязательства поручительство прекращается, если в договоре поручительства не содержится оговорка об обязательстве поручителя отвечать за должника и в случае изменения основного обязательства, повлекшего увеличение ответственности поручителя.

При изменении основного обязательства, в обеспечение которого выдано поручительство, необходимо согласие поручителя на изменение основного обязательства. Согласие поручителя может быть выражено:

- согласованием поручителем, кредитором и должником изменений, вносимых в основной договор, и подписанием единого документа тремя сторонами;

- подписанием дополнительного соглашения к договору поручительства, в котором указывается, что поручителю известны новые изменения основного договора и он согласен отвечать за должника на изменившихся условиях.

Изменения основного обязательства могут быть согласованы с поручителем предварительно, а именно в договоре поручительства может быть заранее предусмотрено, что поручитель согласен на изменения основного обязательства. При этом необходимо четко указать, какие возможные изменения в данном случае могут иметь место.

Согласно Постановлению Арбитражного суда Дальневосточного округа от 24 сентября 2014 г. N Ф03-3752/2014 поручитель, исполнивший обязательство, вправе также требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору. Судом отмечено, что за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Если иной размер процентов не установлен законом или договором, то в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в соответствующие периоды.

Поручитель, исполнивший обязательство, вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную им кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

В этом случае проценты на основании ст. 395 ГК РФ начисляются на всю выплаченную поручителем за должника сумму, включая убытки, неустойки, уплаченные кредитору проценты и так далее, за исключением предусмотренных договором поручительства сумм санкций, уплаченных поручителем в связи с собственной просрочкой.

Поручительство не гарантирует возврат долга. В случае отказа поручителем от оплаты кредитору придется применять иные способы возврата денежных средств.