Смешанные подходы

страны романской правовой семьи не всегда следуют подходам, отраженным в праве Франции.

ГК Луизианы - у суда - возможность изменять неустойку в случае ее несоразмерности.

ГК Квебека/ГК Бельгии - несмотря на внесение предложений о соответствующих поправках, до сих пор сохраняет изначальную концепцию буквального исполнения неустойки.

Но в Бельгии в связи с развитием судебной практики неизменность неустойки в последнее время ставится под сомнение. согласно целому ряду решений Верховного Суда Бельгии чрезмерная неустойка может быть снижена или даже признана недействительной по причине противоречия основам правопорядка.

В ряде случаев аналогичные примеры исправления классического французского законодательного предписания на уровне законодательства или судебной практики можно обнаружить и в праве таких стран, как Испания, Португалия и Италия.

ГК Италии - суд получил право снизить чрезмерную неустойку (но кредитор не может требовать убытков, превышающих неустойку, если иное не оговорено в договоре).

По вопросу соотношения с исполнением в натуре ГК Италии - французский подход, разрешая кумуляцию этих требований только на случай мораторной неустойки.

ГК Испании/ГК Португалии - взыскание убытков в сумме, не покрытой неустойкой, невозможно без специальной оговорки о том в договоре.

ГКН - неустойкой признается договорное условие о выплате определенной суммы денег или о передаче иного имущества на случай ненадлежащего исполнения должником своих обязательств, независимо от того, служит ли неустойка возмещением ущерба или направлена только на вынуждение реального исполнения. Неустойка является мерой ответственности и зависит от того, отвечает ли должник за данное нарушение.

требовать и исполнения в натуре, и неустойки нельзя: кредитору следует выбирать, каким способом защиты ему воспользоваться. требовать исполнения в натуре и, например, пени одновременно невозможно.

в гражданском процессуальном законодательстве Нидерландов закреплен институт astreine, предполагающий назначение особого штрафа за неисполнение судебного решения, обязывающего выполнить обязательство. Данный штраф идет в доход кредитора и может быть выражен в виде пени. В случае же нарушения денежных обязательств, в отношении которых astreine не устанавливается, интересы кредитора гарантируют проценты за пользование денежными средствами.

неустойка может быть снижена по ходатайству должника, в случае если справедливость со всей очевидностью требует этого.

ШОК - не знает понятия неустойки и говорит о ЗОУ.

речь идет по сути все о той же неустойке, так как праву Швейцарии не свойственно дифференцировать неустойку и ЗОУ. Кредитор может требовать взыскания либо неустойки, либо исполнения в натуре, если только неустойка не установлена на случай просрочки исполнения или нарушения условия о месте исполнения обязательства. В последнем случае кумуляция возможна, но только если кредитор оговорил такое право при принятии ненадлежащего исполнения.

Неустойка взыскивается независимо от того, причинен ли убыток кредитору или нет.

размер может быть уменьшен в случае явной несоразмерности.

если убытки превышают сумму неустойки, то кредитору автоматически причитается разница.

АГУ - возможность снижения неустойки в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения.

сочетания требования об исполнении в натуре и уплате неустойки возможно, если речь идет о неустойке за просрочку или о неустойке за нарушение условия о месте исполнения. В случае же согласования неустойки за другие виды ненадлежащего исполнения АГУне допускает кумуляцию.

В дальнейшем же германский законодатель еще больше расширит случаи возможной кумуляции, предусмотрев ее как на случай неустойки за просрочку, так и на случай неустойки за любое ненадлежащее исполнение, включая, но не ограничиваясь, нарушение условия о месте исполнения. Таким образом, германский законодатель, проанализировав опыт применения наиболее ограниченного французского и промежуточного австрийского и швейцарского подхода, выбрал, на наш взгляд, наиболее сбалансированную позицию, не допуская кумуляцию лишь в случае неустойки за неисполнение.

должник не имеет права, выплатив по своей инициативе неустойку, освободиться от основного обязательства.

ГК Чехии - взыскание неустойки не влияет на право требования исполнения в натуре, т.е. закреплен подход, прямо противоположный изначальному посылу римского права, отраженному в том или ином виде в праве Франции и Германии.

запрещает взыскание дополнительных убытков, превышающих размер неустойки, что также противоречит позиции классического немецкого и современного французского права.

ГК Монголии - общая сумма неустойки не может превышать 50% от суммы долга.

В КНР сочетать неустойку и исполнение в натуре можно только в случае просрочки исполнения.

суд по просьбе кредитора может увеличить неустойку, если убытки превышают размер штрафа, или уменьшить ее, если убытки существенно меньше суммы штрафа.

ГК Венгрии - законодательные положения о процентах за нарушение денежного обязательства применяются и к договорным пеням за просрочку уплаты денег.

кредитор не может взыскать пени, обеспечивающие исполнение обязательства, если он не может требовать принудительного исполнения данного обязательства.

Гражданский закон Латвии - возможность сочетания исполнения в натуре и неустойки исключительно в случае неустойки, установленной за просрочку

возможность взыскивать убытки в размере, превышающем сумму неустойки, без необходимости доказывать существенность разницы между этими двумя величинами.

ГК Украины - возможность выражения неустойки не только в денежном эквиваленте, но и в виде иного имущества.

неустойка начисляется только в случае, когда должник отвечает за нарушение договора, и независимо от фактического размера убытков.

возможность снижения неустойки в случае, если она значительно превосходит размер фактических потерь кредитора, а также в силу иных значимых обстоятельств.

уникальные решения, которые довольно трудно объяснить.

• правило абсолютной кумуляции требования об исполнении в натуре и неустойки, которое давно отринуто законодателями практически всех развитых стран. взыскание любой неустойки не влияет на право требовать исполнения основного обязательства. Далее этот же принцип абсолютной кумуляции проводится и в отношении сочетания убытков и неустойки. убытки, причиненные нарушением договора, взыскиваются в полном размере, независимо от уплаты неустойки. Иначе говоря, в качестве общего правила приводится правило о штрафном характере неустойки, а зачетная неустойка может быть закреплена, только если на это сделана специальная ссылка в договоре.

• гражданское законодательство Украины является, пожалуй, единственным на данный момент примером полного и последовательного воплощения принципа кумулятивной (штрафной) неустойки в действующем праве.