- •Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Германия
- •Английское/американское контрактное право
- •Смешанные подходы
- •Институт неустойки в мчп
- •1. Во всех правовых системах допускается включение в договор условий о размере имущественной санкции за нарушение того или иного обязательства.
- •Развитие института неустойки в россии до революции
- •Общие положения о неустойке в современном российском гражданском праве Неустойка как мера ответственности и мера обеспечения
- •Неустойка как гражданско-правовое обязательство
- •Сфера применения правил о неустойке
- •Денежный характер неустойки
- •Соглашение о неустойке
- •Источник возникновения неустойки
- •Неустойка и проценты годовые по ст. 395 гк Возможные подходы к определению природы процентов
- •Проценты годовые в зарубежном праве
- •Проценты годовые в международном частном праве
- •Правовая природа процентов годовых по российскому праву (это мера ответственности, но не самостоятельная, а разновидность неустойки)
- •Начисление процентов на другие меры гражданско-правовой ответственности
- •Проценты годовые как вид неустойки и проценты за пользование заемными средствами
- •Начисление процентов годовых и пеней на будущее время
- •Нарушение договора как основание применения санкций
- •Возможные подходы к толкованию ст. 396 гк
- •1 Подход
- •2 Подход – более разумный
- •Совместимость требования о взыскании убытков и иска об исполнении в натуре
- •Требования об исполнении в натуре и о взыскании компенсаторных убытков несовместимы, так как основаны на противоречащих друг другу основаниях.
- •Совместимость требования о взыскании неустойки и иска об исполнении в натуре
- •Пени и проценты годовые как меры, стимулирующие реальное исполнение
- •Уменьшение неустойки согласно ст. 333 гк
- •Целесообразность правила о снижении неустойки
- •Право суда снижать неустойку по собственной инициативе
- •Основания снижения
- •Возможность снижения законной неустойки
- •Исключительный характер правила о снижении неустойки
- •Отграничение правила ст. 333 гк от смежных механизмов снижения ответственности
- •Взыскание дополнительных убытков Зачетный характер неустойки
- •Зачетный характер процентов годовых
- •Установление сторонами иного соотношения неустойки и убытков
- •Убытки, с которыми возможен зачет неустойки
- •2 Отличие – основание для взыскания неустойки – нарушение договора (в определенных случаях – вина должника), а передача отступного возможна и до наступления просрочки (иного нарушения)
- •3 Отличие – неустойка направлена на компенсацию потреь кредитора от нарушения, в то время как отступное заменяет реальное исполнение
- •Неустойка и новация
- •Неустойка и задаток
- •Оговорка о лишении нарушившего договор должника права на реституционное требование
- •Оговорка о праве кредитора уменьшить встречное исполнение
- •Оговорка об увеличении объема обязательства должника в случае нарушения договора
- •Оговорка о бонусе в связи с надлежащим исполнением
1. Во всех правовых системах допускается включение в договор условий о размере имущественной санкции за нарушение того или иного обязательства.
В странах романо-германской правовой семьи такое условие называется неустойкой и направлено как на компенсацию возможных потерь кредитора, так и на принуждение должника к выполнению договора, тем самым обеспечивая исполнение основного обязательства.
В странах англо-американского права такое условие называется оговоркой о заранее оцененных убытках (ЗОУ), которая выполняет лишь одну функцию - служит покрытием убытков кредитора. В тех случаях, когда стороны, включая в договор условие о ЗОУ, имеют цель предусмотреть способ оказания давления на кредитора, англо-американское право говорит о неустойке, которая не имеет юридической силы. Иными словами, если отбросить терминологический аспект вопроса, то очевидно, что англо-американское право допускает соглашение о неустойке, но ограничивает его выполнением исключительно компенсационной функции.
2. Оценивая в целом английский подход к решению вопроса о допустимости неустойки/ЗОУ, следует согласиться с рядом авторов, отмечающих его серьезные недостатки.
наиболее существенным недостатком английского подхода является неопределенность в отношении возможностей сторон в случае нарушения договора и связанные с этим неудобства и расходы, которые сохраняются вплоть до вынесения судом решения.
Более разумным, гибким и простым видится подход романо-германского права с учетом того, что возможные злоупотребления сбалансированы за счет предоставления суду права снижать размер неустойки и взыскивать дополнительные убытки, что в том или ином виде закреплено в праве большинства стран этой правовой семьи. Неопределенность в отношении того, снизит ли суд размер неустойки или оставит ее на согласованном уровне, в данном случае, очевидно, намного менее "вредоносна", чем в англо-американском праве, где над кредитором висит угроза полной отмены условия о согласованной санкции.
3. В большинстве стран признается, что данная мера защиты, близкая по своей правовой природе к убыткам, является мерой ответственности (т.е. кредитор приобретает право на ее использование только тогда, когда должник отвечает за произошедшее нарушение). В зависимости от того, исключается или не исключается ответственность за данное нарушение по праву данной страны, условие о неустойке может быть отвергнуто или применено в суде.
4. Практически все правовые системы едины в признании акцессорного характера обязательства по уплате неустойки/ЗОУ. Это означает, что право на взыскание этой санкции следует юридической судьбе основного обязательства.Признание недействительной сделки или прекращение по тем или иным причинам основного обязательства прекращает и действие оговорки о неустойке/ЗОУ.
5. В отношении того, в чем может выражаться оговорка о неустойке или ЗОУ, правовые системы, как правило, признают допустимым как денежное, так и иное имущественное предоставление.
6. В праве практически всех стран (за искл Украины) закрепляется римское правило, согласно которому по общему правилу требовать и неустойки, и исполнения обязательства, обеспеченного ею, нельзя.
из этого положения предусматриваются существенные исключения. Так, в большинстве стран требование об исполнении в натуре может сочетаться с неустойкой или ЗОУ тогда, когда эти санкции установлены на случай просрочки исполнения обязательства.
В некоторых юрисдикциях разрешается кумуляция и в том случае, когда неустойка направлена на обеспечение дефектного исполнения (т.е. осуществленного исполнения, но с рядом недостатков).
И практически во всех странах кумуляция двух требований недопустима, если неустойка (или ЗОУ) установлена на случай полного неисполнения обязательства, так как считается, что такая неустойка обеспечивает интерес кредитора на случай прекращения нарушенного обязательства. При таком гибком решении неминуемо возникает вопрос о разграничении видов нарушений, например задержки исполнения и неисполнения обязательства, так как одно и то же явление (к примеру, текущая просрочка) может быть воспринято кредитором как простая задержка (mora), а может побудить его расторгнуть договор.
7. Общим для практически всех правовых систем является признание за судом права снизить размер согласованной в договоре санкции в целях предотвращения возможных злоупотреблений со стороны кредитора, включения в договор неразумных и необдуманных положений, а также ограничения возможного чрезмерного давления сильной стороны договора на слабую.
В англо-американской системе права - путем применения "правила против неустойки" и признания допустимым исключительно оговорки о ЗОУ.Несоответствие оговорки требованию соотносимости с предвидимым на момент заключения договора (Англия) либо предвидимым или действительным (США) размером убытков является основанием для признания всей оговорки недействительной.
В романо-германском праве -существенная завышенность размера неустойки приводит не к недействительности всего условия, а к снижению неустойки судом до разумного предела. Правда, вопрос о том, необходимо ли для этого соответствующее ходатайство со стороны должника, или такое снижение суд может произвести по собственной инициативе, решается в разных странах по-разному.
8. В отношении возможности взыскивать дополнительные убытки
англо-американское право устанавливает запрет. Но если сильно занижен размер ЗОУ по сравнению с возможными убытками эта оговорка признается ненадлежащим расчетом недействительность возможность взыскать компенсацию в полном размере.
Романо-германское право - возможность требовать дополнительные убытки в сумме, превышающей размер согласованной санкции (зачетная неустойка). Согласно французскому подходу такое дополнительное взыскание возможно только в случае существенного превышения фактических убытков над согласованной неустойкой. В соответствии же с немецким подходом дополнительные убытки взыскиваются автоматически.
Израиль -одновременное взыскание убытков и неустойки невозможно и кредитору нужно выбирать, к какому средству прибегнуть (альтернативная неустойка).
Украина - возможность требовать и неустойки, и убытков в полном размере поверх неустойки (штрафная неустойка). Остальные страны - только в случае, если стороны специально оговорили это в договоре.