- •Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Германия
- •Английское/американское контрактное право
- •Смешанные подходы
- •Институт неустойки в мчп
- •1. Во всех правовых системах допускается включение в договор условий о размере имущественной санкции за нарушение того или иного обязательства.
- •Развитие института неустойки в россии до революции
- •Общие положения о неустойке в современном российском гражданском праве Неустойка как мера ответственности и мера обеспечения
- •Неустойка как гражданско-правовое обязательство
- •Сфера применения правил о неустойке
- •Денежный характер неустойки
- •Соглашение о неустойке
- •Источник возникновения неустойки
- •Неустойка и проценты годовые по ст. 395 гк Возможные подходы к определению природы процентов
- •Проценты годовые в зарубежном праве
- •Проценты годовые в международном частном праве
- •Правовая природа процентов годовых по российскому праву (это мера ответственности, но не самостоятельная, а разновидность неустойки)
- •Начисление процентов на другие меры гражданско-правовой ответственности
- •Проценты годовые как вид неустойки и проценты за пользование заемными средствами
- •Начисление процентов годовых и пеней на будущее время
- •Нарушение договора как основание применения санкций
- •Возможные подходы к толкованию ст. 396 гк
- •1 Подход
- •2 Подход – более разумный
- •Совместимость требования о взыскании убытков и иска об исполнении в натуре
- •Требования об исполнении в натуре и о взыскании компенсаторных убытков несовместимы, так как основаны на противоречащих друг другу основаниях.
- •Совместимость требования о взыскании неустойки и иска об исполнении в натуре
- •Пени и проценты годовые как меры, стимулирующие реальное исполнение
- •Уменьшение неустойки согласно ст. 333 гк
- •Целесообразность правила о снижении неустойки
- •Право суда снижать неустойку по собственной инициативе
- •Основания снижения
- •Возможность снижения законной неустойки
- •Исключительный характер правила о снижении неустойки
- •Отграничение правила ст. 333 гк от смежных механизмов снижения ответственности
- •Взыскание дополнительных убытков Зачетный характер неустойки
- •Зачетный характер процентов годовых
- •Установление сторонами иного соотношения неустойки и убытков
- •Убытки, с которыми возможен зачет неустойки
- •2 Отличие – основание для взыскания неустойки – нарушение договора (в определенных случаях – вина должника), а передача отступного возможна и до наступления просрочки (иного нарушения)
- •3 Отличие – неустойка направлена на компенсацию потреь кредитора от нарушения, в то время как отступное заменяет реальное исполнение
- •Неустойка и новация
- •Неустойка и задаток
- •Оговорка о лишении нарушившего договор должника права на реституционное требование
- •Оговорка о праве кредитора уменьшить встречное исполнение
- •Оговорка об увеличении объема обязательства должника в случае нарушения договора
- •Оговорка о бонусе в связи с надлежащим исполнением
Институт неустойки в мчп
Во-первых, какое право применяется к соглашению о неустойке?
ст. 1215 ГК - к последствиям неисполнения и ненадлежащего исполнения договора применяется право, признанное применимым к данному договору в целом в силу соглашения сторон (оговорка о применимом праве) или в силу коллизионных норм российского или зарубежного международного частного права. Иначе говоря, на акцессорное по своей сути соглашение о неустойке (или ЗОУ) распространяется правовой режим основного договора.
+ п. 4 ст. 1210 ГК РФ стороны "могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей" нет никаких препятствий к тому, чтобы по специальной оговорке во внешнеторговом контракте к соглашению о неустойке применялось право иной страны.
Во-вторых, следует отметить, что институт неустойки практически не отражен в международных частноправовых конвенциях.
Данный институт включался во все Общие условия поставки, заключавшиеся между странами, входящими в СЭВ, и направленные на регулирование контрактов между предприятиями этих стран. Причем согласно Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров такие межгосударственные соглашения применяются в первую очередь, исключая соответствующие положения самой ВК.
ОУП СССР-КНР 1950 г. подробно регулируют различные штрафы за нарушения тех или иных обязательств, предпочитая включать размер штрафа в текст ОУП. Обязательность данных ОУП является достаточно спорным вопросом. В ряде дел, рассмотренных МКАС при ТПП РФ, выносились различные решения, как указывающие на сохранение силы ОУП СССР-КНР, так и предусматривающие, что эти ОУП могут применяться только при наличии соответствующей оговорки в контракте.
Можно встретить положения, как предусматривающие конкретные размеры неустоек, так и регулирующие общие вопросы применения договорных неустоек, и в других ОУП. Действующий в качестве нормативного документа, ОУП СНГ 1992 г. в отношении неустойки предусматривает, что уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают стороны от исполнения обязательств.
ВК не содержит положений в отношении неустойки, что связано с неустранимыми разногласиями между представителями различных правовых систем, участвовавшими в разработке ВК, по данному вопросу.
вопрос о неустойке был включен в Принципы международных коммерческих договоров 1994 г. (Принципы УНИДРУА), не носящие нормативный характер и применяемые в случаях, когда стороны в договоре прямо делают ссылку на применение данных Принципов или указывают на использование lexmercatoria (торгового права), общих принципов права, международных торговых обычаев.
Принципы УНИДРУА предусматривают возможность включения в договор оговорок о согласованном платеже на случай нарушения обязательства, указывая на возможность снижения неустойки в случае, если она существенно завышена по сравнению с фактическими убытками и с учетом иных обстоятельств.
Принципы предусматривают применение неустойки как меры ответственности - в зависимости от того, отвечает ли должник за данное нарушение или нет.
Следует отметить, что ни вопрос о возможности взыскания дополнительных убытков, ни вопрос о соотношении с иском об исполнении в натуре в Принципах УНИДРУА не решен.
Принципы европейского контрактного права (Принципы ЕКП) практически дословно воспроизводят положения Принципов УНИДРУА.
в официальных комментариях к данным Принципам уточняются некоторые детали, не попавшие в текст соответствующей статьи.
интересующее нас условие может быть выражено в договоре не как согласованный платеж за нарушение, а в качестве минимума компенсации, для чего, видимо, требуется специальное указание на то в соответствующем договорном условии. В этом случае кредитор получает право требовать убытков в размере, превышающем сумму, определенную в договоре.
был выработан некий компромисс, который можно вкратце изложить в следующем виде.
1. Английское "правило против неустойки" не нашло отражение в данном документе, ориентированном больше на романо-германское право.
2. Неустойка - мера ответственности, что означает и применение правил об основаниях ответственности.
3. По вопросу соотношения с иском об исполнении в натуре признан целесообразным французский подход, который разрешает кумуляцию только на случай неустойки, установленной за просрочку.
4. Опять же влияние ФГК чувствуется и в вопросе о возможности взыскивать дополнительные убытки, которые санкционируются только в случае существенного превышения размера фактических потерь над согласованной в договоре суммой неустойки.
5. Снижение неустойки возможно, только если согласованная сумма существенно несоразмерна фактическим убыткам.
ВЫВОДЫ