3.1.3. Привязка к месту исполнения обязательства
и малое расщепление применимого права
Авторитету Савиньи мы обязаны тем, что в Германии и некоторых других странах, находившихся под влиянием германской системы права, долгое время доминирующей выступала привязка к праву страны места исполнения договорных обязательств. Данная привязка использовалась и до Савиньи, но в основном носила подчиненное значение по отношению к закону места заключения договора, регулируя преимущественно вопросы о том, какое исполнение обязательства можно считать надлежащим.
Савиньи, стремившийся сформулировать единые формулы прикрепления для тех или иных разновидностей частных правоотношений, посчитал возможным использование рассматриваемой привязки в качестве единственной. Он полагал, что стороны заключают договоры для того, чтобы получить предусмотренное ими исполнение: соответственно, именно в точке исполнения договорного обязательства проявляется существо договора. Активно использовался Савиньи и аргумент о том, что, выбирая место исполнения обязательства, стороны добровольно подчиняют свои действия праву этой страны: "Обязательство состоит именно в том, чтобы нечто, что ранее относилось к свободному усмотрению сторон, превратилось во что-то обязательное, чтобы нечто, что ранее было неопределенным, превратилось в определенное, и именно то, что стало обязательным и определенным и есть исполнение. На это направлены и все ожидания сторон, и это составляет сущность обязательства (Wesen der Obligation)" <1006>.
--------------------------------
<1006>
Savigny F. System des heutigen
Rechts. Bd. VIII. S. 208. См. подробный анализ
взглядов Савиньи в работе: Yntema H. The
Historic Bases of Private International Law // American Journal of
Comparative Law. 1953. Vol. 2. P. 310.
Помимо того, что привязка к месту исполнения обязательства в большей степени, нежели привязка к месту заключения договора, отражает специфику конкретного договора, преимуществом рассматриваемой коллизионной нормы является то, что она влечет предпочтительное совпадение применимого права и одного из распространенных оснований международной подсудности (в процессуальном законодательстве многих стран предусматривается альтернативная подсудность споров именно по месту исполнения обязательства) <1007>. Кроме того, поскольку при отсутствии указания в договоре места исполнения обязательства таковым в большинстве случаев признается место нахождения должника <1008>, применение права места исполнения обязательства также зачастую совпадает с общим правилом о подсудности споров по месту нахождения ответчика <1009>.
--------------------------------
<1007>
Это преимущество отмечалось уже самим
Савиньи. См.: Schwander I. Zur heutigen Rolle des
im IPR // Conflits et Harmonization. Melanges en l'Honneur d'Alfred
E. von Overbeck a l'Occasion de son 65 Anniversaire. Fribourg, 1990.
S. 682.
<1008> В германском материальном праве презюмировалось, что даже в отношении денежных обязательств местом их исполнения является место нахождения должника, а не кредитора.
<1009> См.: Lando O. Contracts / International Encyclopedia of Comparative Law. P. 12; Lando O. The Conflict of Laws of Contracts. General Principles. P. 253.
Под воздействием идей Савиньи в Германии вплоть до принятия в 1986 г. новой редакции Вводного закона к ГГУ применялся следующий трехступенчатый тест определения договорного статута. Вначале суды определяли наличие прямо выраженного или подразумеваемого соглашения сторон о выборе применимого права; затем обращались к так называемой гипотетической воле сторон; а если объективные связи договора с различными правопорядками были относительно равномерно распределены между несколькими странами, то использовали привязку к месту исполнения обязательства <1010>. Привязка к месту исполнения обязательства также получила большое распространение в странах Латинской Америки и нашла отражение, в частности, в нескольких конвенциях, заключенных под эгидой Организации американских государств <1011>.
--------------------------------
<1010> См.: Vischer Fr. Methodologische Fragen bei der objektiven im Internationalen Vertragsrecht // Schweizerisches Jahrbuch internationales Recht. 1957. Bd. 14. S. 54; Hoffmann B. von. Assessment of the E.E.C. Convention from a German Point of View // Contract Conflicts. The E.E.C. Convention on the Law Applicable to Contractual Obligations: a Comparative Study / Ed. P. North. Amsterdam; New York; Oxford, 1982. P. 226.
<1011> См.: Lando O. The Conflict of Laws of Contracts. General Principles. P. 325.
Естественный недостаток данной формулы прикрепления проявляется в отношении двусторонних договоров: ориентируясь на место исполнения основного обязательства каждой из сторон подобного договора, мы вынуждены расщеплять обязательственный статут. К примеру, если в договоре купли-продажи исполнение обязательства продавца по передаче товара и исполнение обязательства покупателя по уплате покупной цены должны состояться на территории разных стран, то будет необходимо определять применимое право для регулирования прав и обязанностей каждой из сторон договора <1012>. Свойственный рассматриваемой коллизионной привязке эффект подчинения каждого из обязательств отдельному применимому праву получил в литературе название "малого расщепления" (kleine Spaltung, little scission) <1013>.
--------------------------------
<1012> Савиньи не считал данное обстоятельство недостатком, поскольку, с его точки зрения, отношением, подлежащим территориальной локализации, было отдельно взятое обязательство, а не договор в целом. В частности, он обращал внимание на то, что в римском праве синналагматический договор зачастую заключался путем совершения двух различных стипуляций (Lando O. Contracts / International Encyclopedia of Comparative Law. P. 11; Lando O. The Conflict of Laws of Contracts. General Principles. P. 252; Lando O. On Some Writers on the Conflict of Laws of Contracts // Reform and Development of Private International Law. Essays in Honour of Sir Peter North / Ed. J. Fawcett. Oxford, 2006. P. 241).
<1013>
Schnitzer A. Handbuch des Internationalen Privatrechts,
Prozessrecht, unter besonder
der Schweizerischen Gesetzgebung und Rechtsprechung. 4. Aufl. Bd. II.
Basel, 1958. S. 627; Struycken A. Op. cit. P. 236; Lipstein K.
Characteristic Performance - a New Concept in the Conflict of Laws in
Matters of Contract for the EEC // Northwestern Journal of
International Law & Business. 1981. Vol. 3. P. 405; Vischer Fr.
The Principle of the Typical Performance in International Contracts
and the Draft Convention // Harmonization of Private International
Law by the E.E.C / Ed. K. Lipstein. London, 1978. P. 26; Vischer Fr.
The Concept of the Characteristic Performance Reviewed // Private Law
in the International Arena: From National Conflict Rules Towards
Harmonization and Unification. Liber Amicorum Kurt Siehr / Ed. J.
Basedow. Hague, 2000. P. 501 - 502.
Теоретическая сомнительность и практическое неудобство подобного результата привели к разрушительной критике привязки к месту исполнения обязательства. Так, Э. Рабель отмечал в своем фундаментальном курсе следующее: "В действительности данный принцип базируется на ошибочной концепции о том, что двусторонний договор может быть логически разделен на два односторонних обязательства. Использование этой концепции было простительным для ранней эпохи римской и английской юриспруденций; она была в значительной степени преодолена в позднем римском праве и полностью отвергнута в современном праве. Сама природа синаллагмы игнорируется, когда договор купли-продажи раздирается на половинки, подчиняемые различным законодательствам" <1014>.
--------------------------------
<1014> Rabel E. The Conflict of Laws: a Comparative Study. 2nd ed. Vol. 2. P. 470 - 471.
Практическое неудобство малого расщепления договорного статута связано с тем, что квалификация того или иного субъективного гражданского права или субъективной гражданско-правовой обязанности является в значительной степени произвольной и зависит от особенностей материального права каждой из стран. Например, в связи с односторонним расторжением покупателем договора вследствие передачи товара с существенными недостатками качества с равным успехом можно утверждать о том, что речь идет либо о модификации основной обязанности покупателя по уплате покупной цены, либо о возникновении новой факультативной обязанности продавца по возврату уплаченной покупателем суммы <1015>.
--------------------------------
<1015> См. анализ данного примера в работах: Lando O. Contracts / International Encyclopedia of Comparative Law. P. 12 - 13; Lando O. The Conflict of Laws of Contracts. General Principles. P. 254.
Еще один недостаток привязки к месту исполнения обязательства является аналогичным уже рассмотренному недостатку формулы прикрепления к месту совершения сделки: это юридическое понятие получает различное толкование в разных правовых системах. В частности, в разных странах по-разному определяется место исполнения денежного обязательства. Известный германский коллизионист начала XX в. Э. Цительман видел в этом порочный логический круг: от места исполнения обязательства зависит определение применимого права, однако для четкого определения места исполнения обязательства во многих случаях требуется знать, по какому праву его определять <1016>.
--------------------------------
<1016> См.: Schwander I. Zur heutigen Rolle des im IPR. S. 682 - 683. Конечно, данную проблему конфликта квалификаций можно решить за счет применения подходов отечественного материального права, однако она подчеркивает искусственность понятия места исполнения обязательства, а также отражает тот факт, что данная привязка не может единообразным образом применяться в различных странах мира, что не позволяет следовать принципу международного единообразия решений.
Наконец, место исполнения обязательства вообще может быть не известно в момент заключения договора (например, обязательство подлежит исполнению в том месте, где будет находиться кредитор в момент наступления срока исполнения), либо может иметь место на территории различных государств (например, поставка в рамках одного договора нескольких партий товара в разные страны или выполнение ремонтных работ на территории нескольких государств).