2.3. Условия допуска инвестиций

по российскому законодательству

Понятие "режим деятельности" иностранного юридического лица позволяет государству, принимающему инвестиции, устанавливать определенные правила поведения для иностранных инвесторов, включая иностранных юридических лиц, а также компаний, созданных по местному законодательству.

В Российской Федерации при определении режима деятельности иностранных юридических лиц в стратегически важных отраслях народного хозяйства страны применен критерий контроля. Закон о стратегических инвестициях регулирует отношения, связанные с осуществлением инвестиций в форме приобретения акций (долей) в уставном капитале хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение. Кроме того, названный Закон регулирует отношения, связанные с совершением сделок, в результате которых устанавливается контроль иностранных инвесторов или группы лиц над такими хозяйственными обществами (ч. 1 ст. 2).

Указанный Закон устанавливает запрет на совершение сделок, влекущих за собой установление контроля над хозяйственными обществами стратегического значения, не только для иностранных государств и международных организаций, но также и для организаций, находящихся под их контролем (ч. 2 ст. 2). Названные лица (иностранные государства, международные организации и организации, находящиеся под их контролем) не вправе совершать сделки, влекущие за собой установление контроля. В случае совершения сделок, результатом которых явится приобретение 25% голосов в хозяйственном обществе, имеющем стратегическое значение, либо иной возможности блокировать решения органов управления такого хозяйственного общества, эти сделки подлежат согласованию в порядке, предусмотренном законом, за исключением сделок, в которых участвуют международные финансовые организации, созданные в соответствии с международными договорами, участником которых является Российская Федерация, или международные финансовые организации, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры (ч. 3 ст. 2).

Для цели реализации приведенных положений Закона установлены признаки существования контроля над хозяйственным обществом со стороны иностранного инвестора. К ним относятся, например, право распоряжаться более чем 50% голосов в контролируемом обществе, возможность определять решения, принимаемые контролируемым лицом, назначать единоличный орган или более чем 50% коллегиального органа, состава совета директоров, наблюдательного совета (п. п. 1 - 3 ч. 1 ст. 5).

Как следует из ч. 2 ст. 3 данного Федерального закона, для целей применения закона понятие "иностранный инвестор" включает в себя, помимо лиц, перечисленных в Законе об иностранных инвестициях, также созданные на территории Российской Федерации организации, находящиеся под контролем иностранных инвесторов.

Принятие Закона о стратегических инвестициях означает применение метода регулирования, характерного для системы рыночных отношений. Этот метод антимонопольного регулирования использован и в Федеральном законе от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" <1>, причем ряд понятий, использованных не случайно, как и в Законе о стратегических инвестициях, применяются в том же значении, которое им придается в антимонопольном законодательстве (понятия "группа лиц", "соглашение", "согласованные действия").

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3434.

В понятие "режим деятельности" входит не только режим совершения иностранными инвесторами сделок, но также и нормы валютного и налогового законодательства, регулирующие деятельность "нерезидентов". Нормы о нерезидентах в валютном и налоговом законодательстве относятся к характеристике режима деятельности юридических лиц, осуществляющих экономическую деятельность на территории данного государства. Они определяют сферу применения соответственно валютного, налогового или инвестиционного законодательства и по своей природе и назначению не являются коллизионными нормами, т.е. не служат цели определения личного статута. Нормы о нерезидентах в валютном и налоговом законодательстве относятся к характеристике режима иностранных юридических лиц на территории государства, где ими осуществляется деятельность.

Различие между коллизионными критериями и критериями, содержащимися в материальном праве, можно проиллюстрировать на примере английского права. В английском праве "любое лицо, физическое или искусственно созданное (юридическое лицо), в момент рождения приобретает домицилий по происхождению в результате применения права. У физического лица - это домицилий родителей, у юридического - это страна, в которой оно было учреждено" <1>. Когда речь идет о налогообложении, английское право использует критерий места нахождения (residence), а не домицилий - место, где юридическое лицо было учреждено. Компания является резидентом в стране, если страна является местом контроля и управления компанией.

--------------------------------

<1> Dicey & Moris. Rule 152-1.

В результате применения критериев, содержащихся в материальном праве, возможно отношение к английским компаниям как к псевдоиностранным. Примером этого являются английские компании, рассматриваемые в период Первой и Второй мировых войн как "враждебные иностранцы", с которыми было запрещено совершать коммерческие сделки <1>. Признаки, по которым компания могла быть отнесена к категории "враждебных" или "иностранных", не были критериями, по которым можно было бы определить государственную принадлежность юридического лица. Признаки, определяющие подобный характер компании, являлись признаками, необходимыми для применения правового режима лишь к ограниченному кругу юридических лиц.

--------------------------------

<1> См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 1975. С. 42, 43.