2.4. Альтернативные торговые системы

Возникшая ситуация привлекла внимание регуляторов, поскольку, с одной стороны, возникающие "мини-биржи" могли составить конкуренцию существующим биржам, в отношении которых регулирующий орган устанавливал ряд существенных ограничений (например, в отношении организационно-правовой формы деятельности). С другой стороны, нередко защиты требовали и интересы клиентов-инвесторов. Отсутствие каких-либо правовых рамок и требований фактически отдавали клиента в руки брокера, выполняющего функции мини-биржи. "Альтернативные торговые системы" (АТС) (Alternative Trading Systems - ATS) стали предметом внимания регулирующих органов в США <1>.

--------------------------------

<1> В апреле 1989 г. Комиссия по ценным бумагам и фондовым биржам США (Securities and Exchanges Commission - SEC (далее - SEC)) опубликовала предложения по регулированию так называемых частных торговых систем (proprietary systems).

Появление альтернативных торговых систем сделало практически невозможным проведение четких граней между биржевым и внебиржевым рынком. "Уже сейчас действуют многочисленные торговые системы, альтернативные торговые системы, электронные торговые системы (ЭТС) и просто информационные системы, предоставляющие различного рода услуги, которые связаны с инвестированием и которые нелегко классифицируются" <1>. Таким образом, основные критерии, отличающие биржевой рынок от внебиржевого: "основные особенности биржевого рынка заключаются в наличии организатора торгов - биржи; инвесторы заключают сделки лишь при помощи профессиональных участником биржи; сделки заключаются относительно стандартизированного биржевого товара" <2>, оказываются весьма размытыми. В самом деле, заменив биржу альтернативной торговой системой, мы получим, по существу, те же самые критерии, но уже работающие применительно к внебиржевому рынку.

--------------------------------

<1> Нобель П. Швейцарское финансовое право и международные стандарты. М., 2007. С. 717.

<2> Павлодский Е.А. Правовое регулирование сделок на биржевом рынке. М., 2009. С. 12.

Столкнувшись с необходимостью разграничения бирж от небирж, регулирующие органы сначала в США, а затем этот же подход был воспринят в европейских странах, предоставили самим участникам решать вопрос относительно того, хотят ли они быть биржей или нет. Иными словами, для того чтобы осуществлять деятельность как в качестве биржи, так и в качестве альтернативной торговой системы, участник рынка должен иметь соответствующую лицензию - лицензию на осуществление деятельности в качестве биржи или лицензию брокера для осуществления деятельности в качестве альтернативной торговой системы. Безусловно, участник должен соответствовать предъявляемым к лицензиатам данной категории требованиям. За какой лицензией обращаться и каким требованиям соответствовать - выбирает сам участник рынка. Регулирующий орган лишь проверяет соответствие кандидата установленным требованиям.

Использование информационных технологий помимо создания условий для работы альтернативных торговых систем, многосторонних торговых систем позволило брокерам использовать еще одно технологическое средство для работы на биржевых рынках. Речь идет об использовании так называемых алгоритмических информационных систем, или "торговых роботов". Речь идет, по существу, о компьютерных программах, автоматически вводящих заявки в торговую систему по заранее заданному алгоритму. С правовой точки зрения, использование торговых роботов практически ничего не изменяет: трейдер, являющийся уполномоченным представителем участника торгов, использует техническое приспособление (компьютерную программу) для ввода заявок в систему торгов. В то же время использование торговых роботов позволяет вводить такое количество заявок в течение небольшого промежутка времени, которое человек ввести физически не способен. Торговый робот практически подобен системе автодозвона, однако за действия робота в полной мере несет ответственность участник торгов, от имени которого на рынке работает уполномоченный трейдер. При этом торговый робот выражает волеизъявление одного участника торгов. В отличие от брокерских автоматизированных систем (альтернативных торговых систем или многосторонних торговых систем), в которых обрабатываются заявки клиентов, являющихся участниками таких систем, торговый робот выражает самостоятельную волю только данного участника торгов, которой в полной мере отвечает за последствия использования данного технического приспособления.

Следует заметить, что, и с точки зрения содержания заключаемых сделок, и с точки зрения последствий заключения сделок, способ заключения сделки на современном финансовом рынке (на бирже или через альтернативную торговую систему) для участника рынка не должен иметь большой разницы, поскольку содержание заключаемых сделок, т.е. права и обязанности сторон, вытекающие из заключенных сделок, в принципе, единообразно. При этом и в случае биржевых сделок, и в случае внебиржевых сделок условия заключаемых сделок подлежат стандартизации либо в рамках Биржевых правил, либо путем выработки стандартных условий, единообразных генеральных соглашений и т.п. Такую работу, в последнем случае, берут на себя саморегулируемые организации профессиональных участников.

В связи с рассмотрением проблем альтернативных торговых систем следует обратить внимание на то, что отечественный рынок ценных бумаг начинал свою историю именно с организации рынка, подобной альтернативной торговой системе. Речь идет о рынке государственных краткосрочных облигаций, который начал работу с мая 1993 г. Функции торговой системы выполняла электронная торговая система, сформированная на основе ЗАО "Московская межбанковская валютная биржа". В настоящее время правовую базу для обращения облигаций федерального займа (далее - ОФЗ), заменивших к настоящему времени государственные краткосрочные облигации (ГКО), составляют <1>:

--------------------------------

<1> Подробнее об истории рынка государственных ценных бумаг в Российской Федерации см.: Демушкина Е.С., Семилютина Н.Г. Правовые основы организации рынка государственных ценных бумаг // Российский рынок государственных ценных бумаг. М., 1997.

1) Федеральный закон от 29.07.1998 N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" <1>;

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3814.

2) Генеральные условия эмиссии и обращения государственных ценных бумаг в форме нормативных правовых актов Российской Федерации.

Постановлениями Правительства РФ были, в частности, утверждены:

а) Генеральные условия эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций - Постановление Правительства РФ от 16.10.2000 N 790 <1>;

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2000. N 43. Ст. 4248.

б) Генеральные условия эмиссии и обращения облигаций федеральных займов - Постановление Правительства РФ от 15.05.1995 N 458 <1>;

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1967.

в) Генеральные условия эмиссии и обращения государственных федеральных облигаций - Постановление Правительства РФ от 12.05.1998 N 439 <1> (далее все вместе перечисленные акты - Генеральные условия).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1998. N 20. Ст. 2155. Документ утратил силу.

В соответствии с перечисленными правовыми актами Минфин России, являясь федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере бюджета и государственного долга, выполняет функции эмитента государственных ценных бумаг. В соответствии с названными выше Генеральными условиями Центральный банк РФ был определен Генеральным агентом по обслуживанию выпусков соответствующих облигаций. Осуществление Центральным банком РФ функций Генерального агента по государственным ценным бумагам в целях обслуживания долговых обязательств Российской Федерации, а также их размещения, выкупа, обмена и погашения предусмотрено также п. 2 ст. 119 и п. 3 ст. 155 Бюджетного кодекса РФ. Выполнение Центральным банком РФ таких функций осуществляется на основе агентских соглашений, заключенных с Минфином России.

Выступая в качестве генерального агента, Банк России с учетом требований Генеральных условий и утверждаемых эмитентом в соответствии с ними условий эмиссии и обращения государственных ценных бумаг (далее - Условия эмиссии) регламентирует по согласованию с эмитентом (Минфином России) порядок проведения операций, связанных с размещением, обращением, обслуживанием и погашением облигаций.

В связи с осуществлением функций генерального агента Банком России утвержден документ, который регламентирует порядок размещения, обращения, обслуживания и погашения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, облигаций федеральных займов и государственных федеральных облигаций. Таким документом является Положение Банка России от 25.03.2003 N 219-П "Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг" <1>, согласованное с Минфином России (далее - Положение ЦБР N 219-П).

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2003. N 40.

В соответствии с п. 2.13 Положения ЦБР N 219-П торговой системой является юридическое лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг и (или) лицензию фондовой биржи и уполномоченное на основании договора с Банком России организовывать в соответствии с нормативными актами Банка России заключение и исполнение сделок с облигациями. Торговая система вправе осуществлять расчет позиций дилеров, составлять отчетные документы по совершенным сделкам и представлять их в расчетную систему и депозитарий.

Таким образом, ЗАО ММВБ на условиях заключенного с Банком России договора о выполнении функций торговой системы обеспечивает процедуру заключения сделок с государственными ценными бумагами. При этом участниками операций (сторонами по заключаемым посредством торговой системы сделок) являются уполномоченные дилеры, т.е. организации, заключившие соответствующий договор с Банком России. Порядок совершения операций (сделок) в торговой системе определяется в Положении ЦБР N 219-П. Перечень ценных бумаг, которые обращаются в торговой системе, также определяется по согласованию с Банком России. К такого рода ценным бумагам относятся, в частности, ОФЗ и облигации Банка России (далее - ОБР). Таким образом, при выполнении функций торговой системы на рынке ОФЗ ЗАО ММВБ по существу выполняет функции торговой системы, не будучи собственно организатором торговли в силу того факта, что:

торговая система самостоятельно не определяет требований к участникам операций, которые допускаются к заключению сделок;

торговая система не принимает самостоятельных решений относительно допуска к обращению в торговой системе ценных бумаг;

порядок совершения операций в значительном объеме определяется не торговой системой, а нормативным правовым актом Банка России - Положением N 219-П.

Таким образом, выполняя функции торговой системы на рынке государственных ценных бумаг, ЗАО ММВБ не является собственно фондовой биржей, определяющей Правила членства, Правила допуска финансовых инструментов к обращению, Правила торгов. В то же время вряд ли будет правильным считать рынок ОФЗ и ОБР неорганизованным. Речь идет об иной, нежели биржевая, форме организации рынка. Причем важно учитывать то, что избранная форма организации рынка предопределена целями и задачами, решаемыми при данной организации рынка.