- •Глава 1. Инвестиции. Значение юридического определения категории "инвестиции" для правового регулирования
- •§ 1. Категории "капитал" и "инвестиции"
- •§ 2. Юридические определения категории "инвестиции"
- •Глава 2. Источники регулирования инвестиций. Общая характеристика
- •§ 1. Национальное законодательство как источник
- •1.1. Особенности источников правового регулирования
- •1.2. Концессионные соглашения как источник и
- •1.3. Внутренние коллизионные нормы как источник
- •1.4. Инвестиционные кодексы как источник
- •§ 2. Международный договор как источник
- •2.1. Классификация международных договоров
- •2.2. Двусторонние международные соглашения
- •2.3. Многосторонние конвенции о защите инвестиций
- •§ 3. Многосторонняя торговая система вто,
- •3.1. Изменения в международном праве,
- •3.2. Договор к Энергетической хартии
- •3.3. Роль многосторонних международных договоров в развитии
- •Глава 3. Юридическое лицо как субъект инвестиционной деятельности
- •§ 1. Определение понятия "иностранный инвестор"
- •1.1. Понятия "иностранное юридическое лицо" и
- •1.2. Понятия "национальность",
- •§ 2. Унификация корпоративного права в Европейском союзе
- •2.1. Положения римского договора
- •2.2. Условия допуска инвестиций в решении по делу "Centros"
- •2.3. Условия допуска инвестиций
- •§ 3. Транснациональные корпорации
- •3.1. Понятие "транснациональные корпорации"
- •3.2. Унификация правового регулирования
- •3.3. Европейская компания в Европейском союзе
- •Глава 4. Инвестиционный фонд как особая категория предпринимательских организаций
- •§ 1. Инвестиционные фонды в Российской Федерации и
- •1.1. Приватизация как толчок развитию
- •1.2. Особенности формирования российского рынка
- •1.3. Общие положения об инвестиционных фондах
- •§ 2. Унификация законодательства об инвестиционных фондах
- •2.1. Директива ес от 20.12.1985 n 611 (ucits)
- •2.2. Директива ес о схемах выплаты компенсации инвесторам
- •2.3. Защита инвестора
- •§ 3. Место Закона об инвестиционных фондах
- •3.1. Гражданский кодекс Российской Федерации
- •3.2. Новые организационно-правовые формы и
- •3.3. Негосударственные пенсионные фонды
- •3.4. Общие фонды банковского управления
- •3.5. Понятие "суверенные фонды"
- •Глава 5. Особенности организаций, не являющихся юридическими лицами, и правовой режим инвесторов
- •§ 1. Национальность организаций,
- •1.1. Понятие "организация, не являющаяся юридическим лицом"
- •1.2. Филиал как разновидность "иностранного инвестора"
- •1.3. Значение определения личного статута
- •§ 2. Правовой режим деятельности иностранных инвесторов
- •2.1. Режим наибольшего благоприятствования
- •2.2. Национальный режим
- •2.3. Национальный режим для предприятий,
- •§ 3. Организационный договор в регулировании инвестиций
- •3.1. Понятия "организационный договор" и
- •3.2. Реформа Французского гражданского кодекса
- •3.3. Система договоров, возникающая при реализации
- •Глава 6. Концессионный договор как форма осуществления инвестиций
- •§ 1. Определение концессионного договора
- •1.1. Гражданско-правовая природа концессионного договора
- •1.2. Концессионный договор
- •1.3. Публичный и частный интерес в концессионном договоре
- •§ 2. Основные положения российского законодательства,
- •2.1. Обязанность частного лица осуществлять инвестиции
- •2.2. Объекты концессионного соглашения
- •2.3. Срок действия и другие существенные условия
- •§ 3. Унификация материального и коллизионного
- •3.1. Модельный закон оэср и руководство юнситрал
- •3.2. Содержание материально-правового регулирования
- •3.3. Унификация коллизионных норм концессионных договоров
- •Глава 7. Портфельные инвестиции на регулируемых рынках. Инфраструктура регулируемых рынков
- •§ 1. Формы осуществления портфельных инвестиций
- •1.1. Операции на финансовом рынке
- •1.2. Понятие "организованный рынок" инвестиций
- •§ 2. Понятия "биржевой рынок" и "внебиржевой рынок"
- •2.1. Биржа в современном российском праве
- •2.2. Биржевые правила, состав и правовая природа
- •2.3. Биржевые и внебиржевые сделки.
- •2.4. Альтернативные торговые системы
- •§ 3. Законодательство Европейского союза:
- •3.1. Директива ес "о рынках финансовых инструментов"
- •3.2. Имплементация норм mifid
- •3.3. Влияние правового регулирования
- •§ 4. Уроки глобального финансового кризиса:
- •4.1. Истоки кризиса 2008 года
- •4.2. Уроки кризиса. Принципы построения новой модели
- •Глава 8. Порядок разрешения инвестиционных споров
- •§ 1. Особенности категории инвестиционных споров
- •1.1. Источники регулирования инвестиционных споров
- •1.2. Публично-правовые аспекты частноправового механизма
- •1.3. Международно-правовая система защиты
- •§ 2. Выбор применимого права и выбор суда
- •2.1. Унификация коллизионной нормы
- •2.2. Определение компетенции мцуис
- •2.3. Практика мцуис в части применения
- •§ 3. Практика рассмотрения инвестиционных споров
- •3.1. Обращение к нормам международного права
- •3.2. Договор концессии и
- •3.3. Портфельные инвестиции
2.2. Объекты концессионного соглашения
В настоящее время квалифицирующим признаком концессионного договора в российском законодательстве становится объект концессионного соглашения, который свидетельствует о присутствии публичного интереса в концессионном договоре <1>.
--------------------------------
<1> В Типовом законе "Базовые элементы", созданном в рамках ОЭСР, гражданско-правовая природа концессионного договора выражена в определении договора. Это соглашение, по которому организация заказчика предоставляет права и соглашается с принятием обязательств в отношении строительства, ремонта или предоставления объектов инфраструктуры или разведывания и(или) эксплуатации природных ресурсов (включая любые перерабатывающие или транспортные объекты). В Типовом законе преднамеренно не выделено государство как сторона в договоре. В то же время, называя организацию Заказчика в качестве стороны в договоре, Типовой закон подразумевает органы государства или любое лицо, выступающее от имени государства.
Согласно ст. 4 Федерального закона "О концессионных соглашениях" объектом концессионного соглашения является недвижимое имущество. Входящее в состав объекта концессионного соглашения имущество характеризуется путем приведения подробного его перечня. В перечне указаны:
- автомобильные дороги и инженерные сооружения транспортной инфраструктуры, в том числе мосты, путепроводы, тоннели, стоянки автотранспортных средств, пункты пропуска автотранспортных средств, пункты взимания платы с владельцев грузовых автотранспортных средств;
- объекты железнодорожного, трубопроводного, морского, воздушного транспорта;
- объекты электроэнергетики, коммунальной инфраструктуры;
- объекты социальной сферы.
Перечисленные с максимальной детализацией объекты фактически позволяют определить те области, в которых допускается использование концессионных соглашений. В эту сферу входят как объекты, предназначенные для извлечения коммерческой прибыли, так и объекты социального и культурного назначения.
Для концессионных соглашений, используемых в сфере социальных услуг и здравоохранения, большое значение имеет ч. 3 ст. 10 Федерального закона "О концессионных соглашениях". В ней раскрывается условие концессионных соглашений, имеющее значение для социальной сферы. При предоставлении товаров, работ, услуг гражданам и другим потребителям, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации эти товары, работы и услуги предоставляются за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации в полном объеме, концессионным соглашением не должна предусматриваться оплата таких товаров, работ, услуг за счет средств граждан и других потребителей.
2.3. Срок действия и другие существенные условия
концессионного соглашения
Статья 10 Федерального закона "О концессионных соглашениях" делит условия концессионного соглашения на существенные и простые. К существенным условиям относится условие концессионного соглашения, предусматривающее:
- обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции;
- обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;
- срок действия концессионного соглашения;
- состав и описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения;
- порядок предоставления концессионеру земельных участков, предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и срок заключения с концессионером договоров аренды (субаренды) этих земельных участков (в случае если заключение договоров аренды (субаренды) необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением);
- цели и срок использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;
- иные предусмотренные федеральными законами существенные условия.
Наиболее существенным для характеристики концессионного соглашения как инвестиционного контракта, по нашему мнению, является условие о сроке действия концессионного соглашения. С этим условием связано само определение концессионного соглашения как разновидности гражданско-правового договора. Под концессионным договором (соглашением) обычно понимается контракт, заключаемый государством и частным лицом на длительный срок, целью которого является экономическое развитие в той или иной сфере, достигаемое за счет привнесения частным лицом современной технологии либо денежных средств, либо того и другого вместе. На условие о сроке концессионного соглашения завязано основное обязательство государства как стороны в договоре гарантировать концессионеру его права как инвестора.
Приведенный в названном Законе перечень существенных условий соответствует тому, что ключевым условием концессионного соглашения является срок его исполнения. Если концессионное соглашение ограничивается лишь тем условием, что концессионеру предоставляется право на осуществление предусмотренной в договоре деятельности, то для такого концессионного соглашения существенным условием естественным образом станет срок его действия. Если концессионное соглашение заключается с целью создания или реконструкции объекта концессионного соглашения, то условие, предусматривающее обязанность концессионера создать или реконструировать объект концессионного соглашения с соблюдением предусмотренных в договоре сроков, также следует рассматривать как существенное, поскольку неисполнение его может повлечь за собой изменение и даже расторжение контракта.
Существенное значение для формирования гражданско-правового обязательства по концессионному договору имеет особый порядок его заключения, изменения и расторжения. И в документе ЮНСИТРАЛ, и в национальном законе важную роль играют основные условия проведения конкурса на право заключения, порядок изменения концессионного договора.
Концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения (ч. 1 ст. 13 Федерального закона "О концессионных соглашениях"). Без проведения конкурса концессионное соглашение может быть заключено только в случае, когда в конкурсную комиссию представлено или конкурсной комиссией признаны соответствующими критериям конкурса менее двух конкурсных предложений (ч. 7 ст. 32 Федерального закона "О концессионных соглашениях"). Закон подробно регулирует порядок проведения конкурса и принятия решения концедентом о заключении концессионного соглашения.
Изменение заключенного соглашения допускается по достижении сторонами согласия по вопросу о вносимых изменениях. Закон не допускает внесения изменений в условия концессионного соглашения, которые были определены на основании конкурсного предложения. Если согласия между сторонами концессионного соглашения не было достигнуто, то законом допускается изменение, которое может быть внесено по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 451 ГК РФ изменение договора возможно в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом существенным изменением признается такое, когда можно предположить, что если бы стороны знали о них или могли бы разумно предположить о их наступлении, то не заключили бы договор или заключили бы на значительно отличающихся условиях. Изменение условий договора в связи с изменившимися обстоятельствами допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (п. 4 ст. 451 ГК РФ).
Расторжение концессионного соглашения является нежелательным явлением для сторон. По существу, концессионное соглашение заключается с целью сохранить длящиеся инвестиционные отношения до момента достижения основной цели. Законом предусматривается, что договор прекращается по истечении срока действия концессионного соглашения и по взаимному согласию сторон. Случай досрочного расторжения концессионного соглашения возможен на основании решения суда.
На одном из этапов работы с проектами федерального закона о концессионном соглашении обсуждался вопрос о названии проекта. В частности, предлагалось назвать законопроект "О договорах концессии, заключаемых с российскими и иностранными инвесторами". В соответствии с таким названием обсуждался вопрос о включении в законопроект статьи, формулирующей возможность выбора сторонами применимого права, а также о праве, применимом к концессионному договору в случае отсутствия соглашения сторон по этому вопросу. В итоге названный вариант был отвергнут и был принят закон, рассчитанный на внутреннее применение. Это, однако, не препятствует тому, что концессионером может стать иностранное лицо. В этом случае коллизионные вопросы должны решаться в соответствии с нормами ГК РФ.
Большое значение для концессионного соглашения как международного контракта, предполагающего участие иностранного концессионера, имеет унификация материально-правовых норм о концессионных соглашениях. Указанная работа поможет не только снять различия в правовом регулировании концессионных соглашений в различных государствах, но, главным образом, обеспечить необходимые условия для того, чтобы достигнутое между государством - концедентом и частным инвестором - концессионером соглашение приобрело юридическую силу и признавалось действительным в других государствах.