"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

Глава 43. Финансирование под уступку денежного требования

Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования

Комментарий к статье 824

1. Одной из наиболее распространенных в коммерческой практике форм использования имущественных активов в виде не закрепленных в ценной бумаге прав (требований) являются сделки, в силу которых одна сторона получает от другой, финансирующей стороны денежные средства, передавая последней свои права (требования) об уплате денег к третьим лицам.

Экономический интерес уступающей требования стороны, как правило, состоит в незамедлительном получении денег, снижении расходов на обслуживание дебиторской задолженности, частичном или полном освобождении от риска неплатежеспособности должника.

Кроме того, поставщики товаров, чьим основным активом являются требования об оплате, вытекающие из поставки товаров, могут использовать это имущество для целей обеспечения, что позволяет значительно удешевить кредит; получить дополнительную прибыль, имея возможность увеличить объемы продаж за счет получаемых извне оборотных средств; экономить на затратах по получению и оформлению банковского кредита и т.д.

Вкоммерческой практике для этих целей используются самые разные сделки, в частности: факторинг, форфейтинг, проектное финансирование, сделки секьюритизации и др. В международной практике понятие "финансирование под уступку" традиционно охватывало все виды таких сделок.

Вроссийской юридической литературе понятия "финансирование под уступку денежного требования" и "факторинг" часто использовались и используются как равнозначные. Например, А.С. Комаров, анализируя положения гл. 43 ГК РФ в их прежней редакции, говорил о "правовом регулировании факторинга в ГК" <1>. Ранее определенная в указанной главе конструкция договора финансирования под уступку денежного требования была очень близка к конструкции факторинга в том виде, в каком его определяет Конвенция УНИДРУА о международном факторинге <2> (далее - Оттавская конвенция) <3>.

--------------------------------

<1> Комаров А.С. Финансирование под уступку денежного требования (гл. 43) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 445.

<2> Конвенция УНИДРУА о международном факторинге была заключена в г. Оттаве 28 мая 1988 г. Документ официально не опубликован (СПС "КонсультантПлюс").

<3> См.: Федеральный закон от 5 мая 2014 г. N 86-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям" (принят Госдумой 18 апреля 2014 г., одобрен Советом Федерации 29 апреля 2014 г., вступил в силу в Российской Федерации 15 мая 2014 г.).

Так, для целей данной Конвенции под факторинговым контрактом понимается контракт, заключенный между двумя сторонами - поставщиком и финансовым агентом, в соответствии с

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

которым:

a)поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования;

b)финансовый агент выполняет по меньшей мере две из следующих функций:

-финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;

-ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;

-предъявление к оплате денежных требований;

-защита от неплатежеспособности должников;

c) должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования.

Вп. 3 ст. 1 Оттавской конвенции уточняется, что понятия "товар" и "продажа товара" охватывают также услуги и их предоставление.

Всвязи с присоединением Российской Федерации к Оттавской конвенции в ГК РФ были уточнены квалифицирующие признаки сделок, в отношении которых предусмотрено специальное регулирование, и изменено наименование гл. 43 - более широкий термин "финансирование под уступку" заменен на более узкий - "факторинг".

2. Оттавская конвенция рассматривает как факторинговые в том числе и контракты, которые предусматривают уступку с целью обеспечения. Однако она не охватывает целый ряд обычных операций, например "закрытый" факторинг (когда должник не уведомляется об уступке), либо случаи, когда финансирование производится без предоставления перечисленных в Конвенции дополнительных услуг или с оказанием только одной из них.

Сказанное не означает, что сделки, не подпадающие под определение, данное в Оттавской конвенции, либо определение, содержащееся в комментируемой статье, не могут иметь места. В п. 4 комментируемой статьи прямо указывается, что заключение таких сделок возможно, но нормы о факторинге к ним не применяются.

Для международной торговой практики создание специальных норм, регламентирующих отношения, возникающие при использовании дебиторской задолженности в качестве объекта коммерческих сделок, имело целью установление единообразных правил, регулирующих такие уступки, устранение неопределенности в отношении содержания и выбора правового режима, применимого к уступкам дебиторской задолженности в международной торговле, обеспечение надлежащей защиты интересов должника. Этот подход был отражен и в Оттавской конвенции, целью которой было не создание конкретной договорной конструкции, а определение условий, при наличии которых к сделкам уступки применяется особый режим.

В связи с указанным подходом нет необходимости в разграничении, к примеру, сделок купли-продажи денежного права (требования) и факторинговых сделок, поскольку последние охватывают и часть сделок купли-продажи денежных требований. Именно поэтому при характеристике некоторых типов факторинговых сделок часто говорят о денежной задолженности как

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

о предмете договора купли-продажи, где выступает в качестве покупателя права, а клиент - в качестве продавца (уступка с целью продажи).

В российской системе права нормы гл. 43 ГК РФ в их первоначальной редакции были восприняты в ином качестве - как нормы об особом виде договора, существующего наряду с договорами займа, кредита, купли-продажи права, залога права, соглашениями о передаче права в качестве отступного и т.д., что поставило сложную задачу его разграничения с другими видами договоров.

Нечеткость законодательного решения и отсутствие сложившейся правоприменительной практики в российском праве приводили к тому, что в комментариях и научных разработках отношения сторон в договоре факторинга предлагается рассматривать в рамках различных, иногда несовместимых правовых конструкций.

Положения, содержащиеся в рассматриваемой главе, были посвящены особенностям сделок уступки, осуществляемых в рамках договоров, описанных в ст. 824 ГК РФ, в то время как характер взаимных обязательств финансового агента (фактора) и клиента указанными нормами не регулировался (и практически не регулируется в настоящее время). В частности, ни прямо, ни путем отсылки не были определены порядок исполнения обязательств финансовым агентом, меры правовой защиты клиента при невыполнении агентом своих обязанностей и т.д. На основании этих норм было невозможно сделать однозначный вывод о том, "элементы" каких договоров (займа, кредита, купли-продажи, агентирования и т.д.) регулируют права и обязанности финансирующей стороны. Очень широкое определение, данное ранее в п. 1 ст. 824 ГК РФ, с равным успехом охватывало все указанные выше виды договоров.

В новой редакции комментируемой статьи, введенной Федеральным законом N 212-ФЗ, выявленные недостатки были устранены. Во-первых, уточнены критерии, необходимые для отнесения договоров к категории договоров факторинга, в отношении которых установлены специальные правила об уступке права (требования), содержащиеся в гл. 43 ГК РФ. Во-вторых, прямо указано на возможность применения положений о купле-продаже, займе (кредите), возмездном оказании услуг.

Положения ГК РФ о других видах договоров применяются в отношении обязанностей агента (фактора) по оплате им денежных требований, по предоставлению кредита (займа) и оказанию услуг клиенту, если иное не предусмотрено специальными нормами о договоре факторинга. Применение указанных выше положений об иных видах договоров исключено, если они противоречат существу отношений по договору факторинга.

Внесенные в комментируемую норму изменения в большей степени соответствуют сложившейся в международной коммерческой практике системе регулирования обязательств, в рамках которых может осуществляться финансирование, в том числе по факторинговому обслуживанию. Новая редакция гл. 43 ГК РФ исходит из того, что отношения по передаче прав (требований) против денежного предоставления могут осуществляться в рамках различных договоров (купли-продажи, займа (кредита)), но при наличии ряда квалифицирующих признаков эти договоры подпадают под специальное регулирование и могут рассматриваться как договоры факторинга. Соответственно в последнем случае обязательства фактора (финансирующей стороны) будут регулироваться специальными нормами о факторинге, а в не урегулированной ими части - правилами о соответствующем виде договора.

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

Положения настоящего Кодекса о факторинге, таким образом, следует рассматривать как особые правила об уступке права (требования), применимые ко всем видам договоров независимо от использованной сторонами конструкции (купли-продажи, займа, кредита и т.д.), если характер отношений сторон подпадает под признаки, содержащиеся в комментируемой статье.

3. Ранее в положениях гл. 43 ГК РФ отсутствовали прямые отсылки к нормам гл. 24 Кодекса. И хотя характер обязательств по договору (клиент уступает или обязуется уступить фактору требования об уплате денежной суммы) очевидно свидетельствовал о совершении сделок по передаче (уступке) обязательственных прав, допустимость и границы применения положений § 1 гл. 24 ГК РФ широко обсуждались в литературе, затрудняя практическое применение этих норм.

Возникновение специальных норм о факторинге в международном коммерческом обороте было вызвано тем, что традиционные нормы об уступке не в полной мере обеспечивали интересы фактора и должника, а в ряде случаев - и клиента при использовании прав требования как объекта коммерческих сделок. Поэтому для факторинга некоторые отношения были урегулированы иным образом (например, последствия включения в договор между должником и клиентом условия о недопустимости уступки, возможность дальнейших уступок и т.д.) для создания более прозрачного режима уступок в рамках особой категории сделок, связанных с обслуживанием задолженности производителей.

Нормы гл. 43 ГК РФ об уступке права (требования) в рамках договора факторинга имеют специальный характер по отношению к нормам § 1 гл. 24 ГК РФ.

Исходя из этого в п. 3 комментируемой статьи законодатель прямо закрепил, что при уступке прав на основании договора факторинга к отношениям сторон общие нормы ГК РФ о замене должника (§ 1 гл. 24 ГК) подлежат применению в том случае, если в гл. 43 отсутствуют специальные нормы.

Таким образом, если договор, лежащий в основании уступки права (требования), не является договором факторинга, но уступка была произведена, это означает, что к отношениям сторон применимы не специальные, а общие нормы об уступке. Если договор является договором факторинга, то совершенные на его основании сделки уступки права регулируются как специальными нормами о факторинге, так и нормами гл. 24 ГК РФ в части, не противоречащей специальным нормам.

4. В ранее действовавшей редакции ст. 824 ГК РФ круг требований, которые могут быть предметом в рамках договора финансирования, ограничивался так называемыми товарными требованиями - требованиями, вытекающими из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу.

Пункт 1 комментируемой статьи в новой редакции охватывает сделки с любыми денежными требованиями к третьему лицу. Следовательно, для квалификации договора в качестве договора факторинга основание возникновения передаваемого денежного требования не имеет значения: оно может возникнуть как из договоров о передаче товаров, оказании услуг, производстве работ, так и из заемных обязательств, обязательств по возмещению вреда, из неосновательного обогащения.

5. Денежные требования передаются клиентом против предоставления фактором денежных средств. В силу этого гл. 43 ГК РФ неприменима к сделкам, в которых клиент получает иное имущество (товары, работы, услуги), отличное от денежных средств. Вместе с тем природа передачи денежных средств может быть различной.

Конструкция факторинга, таким образом, охватывает различные виды договоров, в рамках

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

которых денежные средства могут передаваться клиенту на различных условиях. В частности, они могут передаваться взаем (с условием возврата денежных средств в таких же объемах); как платеж за переданное право, а в рамках продажи права, в частности, как предоплата по договору, где оплата цены права производится фактором до передачи самого права; как передача фактором в качестве агента сумм, полученных для клиента, и т.д.

6. В прежней редакции ст. 824 ГК РФ определяла договор финансирования под уступку денежного требования как договор, в силу которого одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Указывалось также, что денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту и в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

Как видно, ранее ГК РФ не признавал существенными для договора финансирования условия об оказании фактором клиенту дополнительных услуг, в то время как именно предоставление этих услуг определяет характер данного договора как особого договора о финансовом обслуживании клиента.

Во Франции, например, договор факторинга обязывает финансового агента оказывать клиенту ряд дополнительных услуг, направленных на совершенствование менеджмента и улучшение финансового положения последнего <1>. В одной из своих работ Л.Г. Ефимова приводила мнение французских авторов, указывающих, что без условия об обязанности финансового агента оказывать дополнительные услуги клиенту по управлению предприятием конструкция договора финансирования не существует <2>.

--------------------------------

<1> См.: Гавалда К., Стуфле Ж. Банковское право / Пер. с фр. М., 1996. С. 256, 257.

<2> См.: Ефимова Л.Г. Договор финансирования под уступку денежного требования // Факторинг на практике: новые возможности решения финансовых проблем предприятия: Материалы консультационного семинара. М., 2002. См. также: Она же. Банковские сделки: право и практика. М., 2001.

В п. 1 комментируемой статьи были включены положения, определяющие "набор" обязательств фактора. Для квалификации договора, предусматривающего передачу клиентом денежного требования, в качестве договора факторинга необходимо, чтобы фактор принимал на себя хотя бы две из перечисленных в данной норме обязанностей.

7. Положения Оттавской конвенции в качестве квалифицирующего признака сделок, подпадающих под ее действие, указывают на необходимость уведомления должника. Сделки с уведомлением должника об уступке права фактору в практике называют "открытым факторингом".

Требования к уведомлению и последствия его направления урегулированы п. 3 ст. 382, ст. ст. 385, 386 ГК РФ.

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

Уведомление должника может производиться посредством оформления специальной надписи на счете-фактуре, указывающей, что задолженность по данному счету полностью переуступлена фактору, который является единственным законным получателем платежа, с указанием платежных реквизитов фактора. Кроме того, клиент обычно посылает должнику письмо, в котором уведомляет его о переуступке всех задолженностей фактору.

Вместе с тем нормы ГК РФ не исключают возможность "закрытого" факторинга, когда должник об уступке требования не уведомляется, пока покупатель не нарушит условия договора, необоснованно отказавшись платить. Все платежи направляются клиенту. Только в том случае, если должник не заплатит после наступления срока платежа, фактор информирует его о факте переуступки. В международной практике такое уведомление производится обычно через 60 дней после наступления срока платежа. Начиная с этой даты должник обязан платить уже фактору, а не клиенту.

При "закрытом" факторинге фактор осуществляет финансирование и (или) защиту от риска неплатежа, но не оказывает услуг по управлению дебиторской задолженностью.

8. Выделяют также факторинг "с регрессом" или "без регресса" <1>, имея в виду различное распределение между клиентом и фактором рисков неплатежа со стороны должника.

--------------------------------

<1> Используемое в международной практике при характеристике видов факторинга понятие "регресс" не означает, что во всех случаях возникает регрессное обязательство клиента перед фактором. Основания ответственности клиента за неплатежеспособность должника различно определяются в разных правовых системах.

При факторинге с правом регресса поставщик (клиент) несет риск в отношении прав (требований) об уплате денег, переданных фактору. В случае неплатежа со стороны должника, произошедшего по любой причине, включая финансовую несостоятельность, фактор вправе потребовать возврата уже уплаченных сумм от клиента. Юридические конструкции, обеспечивающие такой результат, различны. Это может быть механизм ответственности за уступленного должника (поручительство, гарантия) либо иная договорная конструкция, например допускающая расторжение соглашения об уступке при определенных обстоятельствах с возвратом ранее полученного.

В международной практике большинство факторинговых сделок предусматривают право фактора предъявить требование к клиенту в случае, если уступленное право недействительно, а также в случае возникновения между клиентом и должником споров по количеству поставленных товаров, качеству, срокам поставки и т.д.

Ответственность клиента в случае недействительности переданного права и в случае неисполнения обязательств должником регулируется ст. 390 "Ответственность цедента" и ст. 827 "Ответственность клиента перед финансовым агентом" ГК РФ.

При сделках без права регресса финансовый агент принимает на себя риск неплатежа со стороны покупателя (должника) и выплачивает суммы клиенту независимо от финансовой способности или неспособности произвести платеж. Как правило, в таких сделках финансовый агент имеет право "отбирать" предлагаемые клиентом к финансированию права требования.

Многие факторинговые компании при факторинге без регресса предлагают условия, при которых

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

клиенту гарантируется платеж спустя определенное количество дней после передачи прав требования (после покупки дебиторской задолженности). Такое соглашение обычно называют соглашением с фиксированным периодом платежа. В этих случаях фактор проверяет бухгалтерский учет клиента и определяет среднее число дней, необходимое должникам для погашения задолженности. Фактор обязуется оплатить клиенту сумму приобретенных прав (за вычетом комиссионных) через фиксированный промежуток времени, независимо от того, заплатили должники фактору или нет, при условии, что фактор согласился принять эти права и они не подлежат оспариванию должником. Срок платежа определяется с учетом среднего периода оплаты, поэтому фактически должники могут заплатить ранее или позднее срока, когда фактор производит платеж клиенту. Для клиента (поставщика) такой способ оплаты выгоден, так как позволяет точно знать, когда поступит платеж от фактора.

9. В рамках договора факторинга могут быть установлены различные права фактора в отношении полученного от должника по уступленному требованию (ст. 831 ГК).

Если по условиям договора факторинга финансирование клиента осуществляется путем покупки у него требования фактором, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед фактором за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование (см. п. 1 ст. 830 ГК).

Речь идет о классической операции "учета", которая традиционно использовалась в отношении задолженностей, оформленных векселями или иными долговыми ценными бумагами. Если предметом становятся недокументированные ценные бумаги, сущность операции не изменяется.

Так, сравнивая операции займа и учета, М.М. Агарков писал, что, "как и в случае денежного займа, одна сторона (банк-дисконтер) дает другой стороне определенную сумму денег, но то право, которое эта сторона приобретает, совершенно не является правом из займа, а правом из того обязательства, которое получает банк". По своей юридической природе учет представляет собой договор купли-продажи <1>.

--------------------------------

<1> См.: Агарков М.М. Основы банковского права. М., 1994. С. 86.

Если уступка денежного требования фактору осуществлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства клиента (п. 2 ст. 831 ГК) и договором факторинга не предусмотрено иное, фактор обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченного уступкой требования. Если денежные средства, полученные фактором от должника, оказались меньше суммы долга клиента фактору, обеспеченного уступкой требования, клиент остается ответственным перед фактором за остаток долга.

Конструкция обеспечительного факторинга предусматривает, что денежные средства передаются клиенту финансовым агентом на условиях их возврата, а права уступаются для целей обеспечения исполнения клиентом обязательства по возврату этих сумм. Данная конструкция свидетельствует о наличии между сторонами отношений по займу (кредиту).

Сам договор факторинга нельзя рассматривать как способ обеспечения исполнения другого обязательства. Обеспечительный характер в этом случае имеет условие о праве фактора