"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

исполнения их обязанностей (в том числе временно), орган опеки и попечительства вправе отстранить опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей. На практике при прекращении исполнения обязанностей опекуна или попечителя возникал вопрос о расторжении договора номинального счета, владельцем которого являлось лицо, обязанности которого были прекращены, и открытии нового счета, бенефициаром по которому являлся бы тот же гражданин, в отношении которого установлены опека или попечительство. Такой порядок требовал дополнительного времени, вел к неоправданным финансовым расходам и в конечном счете нарушал права подопечного. Для достижения максимальной защиты прав граждан, в отношении которых установлены опека или попечительство, был установлен порядок, при котором возможна замена владельца банковского счета без дополнительных административных или операционных процедур. Также было установлено, что прекращение опеки или попечительства является основанием для прекращения договора номинального счета, и предусмотрено, что при таком прекращении договора номинального счета остаток денежных средств по заявлению бенефициара выдается ему или перечисляется на другой его банковский счет.

4. В соответствии с п. 5 ст. 859 ГК РФ остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента, за исключением случаев наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что при расторжении договора номинального счета денежные средства перечисляются на другой номинальный счет владельца. Установление такого правила необходимо, так как права на находящиеся на счете денежные средства не принадлежат владельцу счета и не могут быть перечислены на текущий банковский счет, владельцем которого является это лицо. Кроме того, указанная норма устанавливает право бенефициара, а не владельца счета определить направление денежных средств: остаток денежных средств может быть выдан бенефициару либо по указанию бенефициара может быть перечислен на другой счет.

§ 3. Счет эскроу

Статья 860.7. Договор счета эскроу

Комментарий к статье 860.7

1. Нормы о договоре счета эскроу были введены в ГК РФ как поименованном договоре Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ. До этого сходные отношения регулировались сторонами самостоятельно и использовались в практике коммерческого оборота при заключении разного рода сделок, связанных с продажей недвижимости или бизнеса. Справедливости ради надо отметить, что договор, в котором использовалась эта обеспечительная конструкция, стороны нередко подчиняли иностранному праву. В то же время юридические конструкции, схожие с договором условного депонирования и договором счета эскроу, были известны российскому законодательству и до внесения изменений в ГК РФ.

Так, начиная с 2011 г. после принятия Федерального закона от 7 февраля 2011 г. N 7-ФЗ "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте" (далее - Закон о клиринге) используется подобный эскроу институт, правовая природа которого во многом схожа с правовой природой как договора условного депонирования, так и договора счета эскроу. В частности, специальным механизмом расчета между участниками организованных торгов является клиринг их обязательств. По результатам клиринга у его участников возникают новые обязательства - заплатить деньги либо передать ценные бумаги или товар. Исполнение этих обязательств обеспечивается путем открытия специальных торговых счетов (см. ст. 15 Закона о клиринге), в том числе банковских,

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

операции по которым контролируются клиринговой организаций. Для торговых счетов закон устанавливает специальный правовой режим. Владельцами торговых счетов, в том числе банковских, являются участники клиринга. На указанных счетах учитываются денежные средства (ценные бумаги) владельца счета, которые могут быть использованы для исполнения и (или) обеспечения исполнения его обязательств, обязательств по уплате вознаграждения клиринговой организации и иных организаций, которые способствуют исполнению сделок участников клиринга. Операции по торговому счету осуществляются на основании поручения клиринговой организации либо по поручению владельца счета с согласия клиринговой организации. При этом клиринговая организация проверяет исполнение встречных обязанностей "бенефициаром", если такие обязанности имеются. Иными словами, использованная при регулировании отношений по осуществлению клиринга юридическая модель вполне встраивается в институт договора условного депонирования в целом и в его разновидность - договор счета эскроу. Один участник клиринга в рассматриваемых отношениях может являться и депонентом, и бенефициаром, а функции эскроу-агента осуществляет клиринговая организация. Несмотря на то что регулирование отношений участников клиринга и клиринговой организации имеет много особенностей, которые отличают его от классического регулирования договора условного депонирования и счета эскроу, закрепленного в ГК РФ, можно утверждать, что ядром и целью такого регулирования является обеспечение исполнения обязательств и расчетов между участниками клиринга с привлечением третьей независимой стороны - клиринговой организации.

2.Согласно комментируемой статье по договору счета эскроу банк (эскроу-агент) открывает специальный эскроу-счет, на который депонент зачисляет (депонирует) денежные средства в целях исполнения обязательства перед бенефициаром. Банк выступает в роли незаинтересованной стороны, которой доверяют обе стороны обязательства. Банк блокирует полученные от депонента денежные средства и перечисляет их бенефициару при наступлении оснований, предусмотренных в договоре. Использование договора счета эскроу при совершении сделок значительно снижает стоимость оценки риска неисполнения обязательств контрагентами, что в итоге снижает стоимость самой сделки.

3.Договор счета эскроу - трехсторонний договор. Указанный договор заключается между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом (п. 1 ст. 926.1 ГК). В нем участвуют:

1)владелец счета - депонент, лицо, обязанное передать денежные средства по основному обязательству;

2)получатель денежных средств со счета эскроу - бенефициар, как правило, лицо, которое должно исполнить встречную обязанность в пользу депонента;

3)банк, в котором депоненту открыт счет эскроу, который контролирует наступление оснований передачи денежных средств бенефициару, - эскроу-агент.

Каждая из сторон по указанному договору имеет свои права и несет обязанности, совокупность которых составляет содержание договора счета эскроу. Основные права и обязанности сторон по договору счета эскроу отражают достаточно сложный характер возникающих обязательственных отношений. Так, депонент обязан перечислить денежные средства на счет эскроу, уплатить вознаграждение банку, если в силу договора уплата вознаграждения не возложена на бенефициара, соблюдать ограничения по распоряжению счетом, а также исполнять иные обязанности, предусмотренные договором. В то же время депонент вправе требовать от банка - эскроу-агента проверки оснований для передачи денежных средств бенефициару, предоставления информации о состоянии счета, а также снятия блокировки со счета, если в течение срока действия договора указанные в договоре основания не наступили или договор счета эскроу был расторгнут.

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

Банк - эскроу-агент обязан открыть счет для депонента и зачислить на него денежные средства в пределах суммы, предусмотренной договором, и осуществить блокирование этих средств на счете с момента их зачисления и до наступления оснований, предусмотренных договором, либо до расторжения договора или истечения срока его действия. Кроме того, банк - эскроу-агент обязан проверить основания для передачи средств бенефициару и передать ему денежные средства, а также исполнить иные обязанности, предусмотренные договором, включая обязанности по договору банковского счета. Одновременно с этим банк - эскроу-агент имеет право требовать уплаты вознаграждения, отказать в зачислении на счет эскроу денежных сумм, которые превышают сумму депонирования по договору, требовать от бенефициара представления необходимых документов или иных доказательств, подтверждающих наступление оснований для передачи ему денежных средств.

Бенефициар по договору счета эскроу имеет права и несет обязанности, которые корреспондируют с обязанностями и правами депонента либо банка. Например, бенефициар имеет право требовать передачи ему денежных средств, находящихся на счете эскроу, после наступления оснований, предусмотренных договором, получать информацию по счету. Основными обязанностями бенефициара являются уплата вознаграждения банку - эскроу-агенту, если в силу договора эта обязанность не является исключительной обязанностью депонента, представление документов или иных доказательств наступления оснований для передачи ему денежных средств.

Несмотря на то что договор счета эскроу имеет некоторые признаки договора в пользу третьего лица и в нем используются сходные определения, нельзя поддержать позицию Е.В. Блинковой, которая рассматривает договор счета эскроу как договор банковского счета в пользу третьего лица <1>. Основными характеристиками договора в пользу третьего лица являются: 1) то, что он направлен на удовлетворение интереса одной стороны договора и третьего лица либо только третьего лица; 2) упоминание третьего лица в договоре является опциональным; 3) третье лицо имеет право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Перечисленные признаки неприменимы к договору счета эскроу. Все стороны договора счета эскроу имеют имущественный интерес, с которым связаны их права и корреспондирующие с правами других сторон обязанности. И наконец, как уже отмечалось, ГК РФ недвусмысленно указывает на то, что договор условного депонирования, разновидностью которого является договор счета эскроу, - это многосторонний договор, участниками которого выступают три стороны.

--------------------------------

<1> Блинкова Е.В. Договор условного депонирования (эскроу) в российском гражданском праве

//Вестник Саратовской гос. юрид. академии. 2015. N 3 (104). С. 21 - 26.

4.Договор счета эскроу заключается, как правило, в виде самостоятельного договора. В то же время обязательства по счету эскроу могут содержаться и в ином договоре эскроу, агентом по которому является банк. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает, что обязательства по счету эскроу могут содержаться в любом договоре условного депонирования, по которому банк выступает в качестве эскроу-агента. Примером такого договора может являться договор взаимного эскроу, по которому банк является эскроу-агентом по счету эскроу, эскроу-агентом, в пользу которого установлено обременение подлежащих передаче бездокументарных ценных бумаг по договору условного депонирования бездокументарных ценных бумаг.

5.Договор счета эскроу является эффективным способом расчета и одновременно выполняет обеспечительную функцию. Правовая природа этого договора аналогична правовой природе договора условного депонирования (эскроу) <1>, поскольку является его разновидностью. Как отмечают

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

большинство авторов, исследующих институт договора условного депонирования и договора счета эскроу, указанные договоры обладают всеми характеристиками обеспечительного обязательства <2>. В то же время отсутствие в ГК РФ прямого указания на акцессорность этого договора теоретически позволяет сторонам самостоятельно определить его либо как акцессорное, либо как независимое обязательство.

--------------------------------

<1> Глава 47.1 части второй ГК РФ в редакции Федерального закона N 212-ФЗ.

<2> См., например: Батин В.В. Субъектный состав договора условного депонирования (эскроу) // Гражданское право. 2012. N 6. С. 23 - 26; Архипов Д.А. Распределение договорных рисков в гражданском праве. Экономико-правовое исследование. М.: Статут, 2012; Ерохина М.Г. Новое в законодательстве: счета эскроу // Власть закона. 2014. N 4. С. 88 - 94.

Чаще всего договор счета эскроу используется для обеспечения исполнения основного обязательства. К таким обязательствам может относиться договор купли-продажи либо иной договор, который требует совершения каких-либо действий. В этом случае в силу существа самого обязательства либо прямой ссылки на договор эскроу в основном обязательстве договор счета эскроу будет выступать в качестве обеспечительного обязательства. Однако договор счета эскроу в зависимости от существа отношений между депонентом и бенефициаром может опосредовать основное обязательство <1>. Вместе с тем основная функция договора счета эскроу предполагает его использование в качестве механизма обеспечения исполнения обязательств. Именно поэтому установленный в ГК РФ режим такого счета содержит специальные ограничения (ст. 860.8), а для банка - эскроу-агента вводится правило о запрете взимать вознаграждение из денежных средств, находящихся на этом счете (п. 3 ст. 860.7). Стороны могут исключить указанное ограничение договором. Однако в этом случае, скорее всего, придется увеличивать на сумму вознаграждения банку депонированную сумму, если обязанность по уплате вознаграждения лежит на депоненте, либо уменьшать сумму, подлежащую перечислению бенефициару, если такая обязанность возлагается на него.

--------------------------------

<1> См., например: Руденко Е.Ю. Договор счета эскроу: перспективы применения и отдельные правовые проблемы // Сборник науч.-практ. статей II Международной науч.-практ. конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом" (Москва, 22 апреля 2015 г.) / Под общ. ред. С.Д. Могилевского, М.А. Егоровой. М., 2015.

6. Основным недостатком действующих норм о договоре счета эскроу является отсутствие в комментируемой статье норм, определяющих принадлежность денежных средств в различные моменты существования правоотношений между депонентом и бенефициаром. Определение момента перехода права требования к эскроу-агенту (банку) от депонента к бенефициару является важнейшим вопросом как в процедуре банкротства сторон договора, так и в случае наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете эскроу. Кроме того, в случае банкротства самого эскроу-агента от момента перехода прав требований банка от депонента к бенефициару будет зависеть, какая из указанных сторон попадет в реестр кредиторов банка - эскроу-агента.

Рассматриваемый недостаток действующих норм о счете эскроу будет преодолен после вступления в силу Федерального закона N 212-ФЗ. В п. 1 комментируемой статьи (в ред. указанного

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

Закона) прямо предусмотрено, что права на денежные средства, находящиеся на счете эскроу, принадлежат депоненту до даты возникновения оснований для передачи денежных средств бенефициару, а после указанной даты - бенефициару.

Федеральный закон N 212-ФЗ помимо того, что ввел четкое определение момента перехода прав на денежные средства от депонента к бенефициару, предусмотрел специальные нормы в законодательстве о банкротстве и в законодательстве об исполнительном производстве (ст. ст. 6 и 7 Закона), которые позволяют обеспечить исполнение обязательства даже в случае банкротства депонента или наложения ареста на его имущество.

Вчастности, указанным Законом предусматривается, что ни внешний, ни конкурсный управляющий не вправе распоряжаться депонированным имуществом должника, являющегося депонентом по договору условного депонирования (эскроу). Более того, признание депонента банкротом не препятствует исполнению эскроу-агентом обязательства по передаче депонированного имущества бенефициару в целях исполнения обязательства депонента. В то же время в целях защиты интересов кредиторов депонента-должника предусматривается, что если указанные в договоре основания передачи имущества бенефициару в течение шести месяцев с момента введения конкурсного производства не возникают, то депонированное имущество подлежит включению в конкурсную массу.

Вп. 2 ст. 131 Закона о банкротстве содержится специальная норма о том, что счета эскроу, несмотря на то что они являются счетами должника, не подлежат закрытию в ходе конкурсного производства. Указанная норма обеспечивает возможность перечисления денежных средств бенефициару, если на дату введения конкурсного производства уже возникли основания для такого перечисления либо они возникнут в течение шести месяцев с момента введения конкурсного производства.

7. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает, что к отношениям сторон по договору счета эскроу применяются общие положения о банковском счете и договоре эскроу (гл. 47.1 ГК), если иное не предусмотрено настоящей статьей и ст. ст. 860.8 - 860.10 ГК РФ или не вытекает из существа отношений сторон.

Договор счета эскроу является одним из видов договора специального банковского счета, поэтому к нему применяются общие положения о договоре банковского счета, если они не противоречат правилам о специальном банковском счете. В научной литературе существует дискуссия о том, к какому виду специальных банковских счетов относится счет эскроу. Ряд авторов полагают, что счет эскроу является разновидностью номинального счета <1>, другие рассматривают его как самостоятельный вид специального банковского счета <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Ефимова Л.Г. О новых видах банковских счетов: Выступление на заседании Комиссии по законодательству о финансовых рынках Ассоциации юристов России // Предпринимательство и право. Информационно-аналитический портал. 2 апреля 2013; Белов В.А. Что изменилось в Гражданском кодексе?: Практическое пособие. М.: Юрайт, 2014.

<2> См., например: Абрамова Е.Н. Специальный банковский счет: правовая природа и классификация // Право и экономика. 2016. N 7. С. 46 - 54; Саримсоков Ф.В. В ГК появился договор счета эскроу. Как применять новую конструкцию на практике // Арбитражная практика для юристов.

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

2017. N 4. С. 82 - 89.

Представляется, что и номинальный счет, и счет эскроу обладают особыми, только им присущими признаками. На номинальном счете обособляются денежные средства, которые не принадлежат владельцу счета, а по счету эскроу депонент обособляет собственные денежные средства. Владелец номинального счета, как правило, распоряжается денежными средствами, находящимися на номинальном счете, а по счету эскроу ни депонент, ни бенефициар не могут распоряжаться денежными средствами, это прямо запрещается нормами ГК РФ (п. 1 ст. 860.8 ГК). Кроме того, права на денежные средства, находящиеся на номинальном счете, всегда принадлежат только бенефициару счета, а права на денежные средства, находящиеся на счете эскроу, принадлежат депоненту до даты наступления определенных в договоре оснований, а после указанной даты переходят к бенефициару. При этом наступление оснований (условий или событий) перехода прав на денежные средства от депонента к бенефициару подтверждается банком - эскроу-агентом.

В то же время если по обязательству из договора условного депонирования безналичных денежных средств эскроу-агент не является банком, то такой эскроу-агент обязан открыть номинальный счет (п. 3 ст. 926.6 ГК), бенефициарами по которому являются последовательно депонент и бенефициар по договору условного депонирования. При этом депонент остается бенефициаром по договору номинального счета до даты наступления оснований, предусмотренных договором условного депонирования, а после указанной даты бенефициаром по указанному счету становится бенефициар по договору условного депонирования.

К признакам, которые отличают договор счета эскроу от других видов банковских счетов, относится и ограничение срока, на который может быть заключен этот договор. Договор счета эскроу в отличие от договора банковского счета, который предполагается заключенным на неопределенный срок, не может быть заключен на срок более пяти лет, поскольку к такому договору применятся общие положения об ограничении срока действия договора условного депонирования (п. 1 ст. 926.1 ГК).

Кроме того, в отношении счета эскроу установлены специальные правила закрытия (см. комментарий к ст. 860.10 ГК).

Банк России также рассматривает договор счета эскроу как отдельный вид банковского счета, отделяя его от других видов специальных счетов, в том числе от номинального счета <1>.

--------------------------------

<1> См. п. 2.8 Инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. N 153-И.

8. Сфера применения счета эскроу начиная с 2013 г. постоянно расширяется. Законодатель стимулирует применение счетов эскроу, предусматривая, что использование таких счетов предпринимателями избавляет их от соблюдения ими достаточно высоких финансовых требований. Так, в 2016 г. <1> специальный вид договора счета эскроу был описан в ст. ст. 15.4 и 15.5 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Использование механизма счета эскроу исключает необходимость для застройщика делать взносы в компенсационный фонд, на землю и объект незавершенного строительства, не устанавливается залог в силу закона, застройщик не обязан соблюдать ограничения по использованию денежных средств, находящихся на его счетах (п. 7 ст. 15.4 вышеназванного Закона). Это вполне объяснимо, поскольку договор счета эскроу обеспечивает

"Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1" Документ предоставлен КонсультантПлюс

(под ред. ...

Дата сохранения: 12.04.2019

исполнение обязательств сторон договора долевого строительства наилучшим образом. Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ устанавливается специальный правовой режим счета эскроу, который используется для обеспечения исполнения обязательств по договору участия в долевом строительстве. В частности, предусматривается, что сторонами такого договора являются: лицо, заключившее с застройщиком договор участия в долевом строительстве, - депонент; застройщик - бенефициар, банк, выдавший целевой кредит застройщику на строительство многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, - эскроу-агент. При этом к эскроу-агенту предъявляются специальные требования.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 3 июля 2016 г. N 304-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Во-первых, это требования к надежности банка: счет эскроу может быть открыт только в банке, удовлетворяющем требованиям, установленным Правительством РФ для банков, в которых могут размещаться средства Федерального бюджета на банковские депозиты (п. 3 ст. 15.5 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ).

Во-вторых, на банк возлагается обязанность контролировать целевое использование кредита, предоставленного застройщику. Особенностью договора счета эскроу, предусмотренного Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ, является особый порядок определения срока его действия, который должен соответствовать сроку исполнения обязанности застройщика по договору участия в долевом строительстве и не может быть продлен более чем на шесть месяцев. Особенностью рассматриваемого договора является его безвозмездность для депонента, более того, на банк - эскроу-агент закон возлагает обязанность в течение всего срока нахождения денежных средств депонента на счете эскроу начислять проценты, что сближает его с договором банковского вклада.

Справедливости ради надо отметить, что пока нет ни одного случая заключения договора счета эскроу при привлечении средств граждан в долевое строительство жилья. Это связано не только с тем, что до вступления в силу изменений в Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ этот механизм экономически не был интересен застройщикам, но и с тем, что он несет в себе определенные юридические риски. К сожалению, предложенное в названном Законе регулирование специального вида договора счета эскроу не соответствует ни действующим нормам ГК РФ, ни тем, которые вступят в силу с 1 июля 2018 г. Например, п. 4 ст. 15.4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ предусматривает, что в случае заключения договора участия в долевом строительстве с учетом особенностей, предусмотренных ст. 15.4, заключения отдельного договора условного депонирования денежных средств не требуется. Помимо того, что это не соответствует п. 2 ст. 860.7, который предписывает, что обязательства по договору счета эскроу могут содержаться либо в договоре счета эскроу, либо в ином договоре, по которому эскроу-агентом является банк. Договор участия в долевом строительстве является двусторонним договором, в котором предусматриваются права и обязанности застройщика и лица, которое предоставляет средства для строительства объектов недвижимости, и банк не может в этом договоре быть эскроу-агентом. Как уже отмечалось, договор условного депонирования является трехсторонним договором и в данном случае используется как один из способов исполнения обязательств застройщика и участника долевого строительства. Кроме того, представляется, что закон излишне подробно регулирует отношения сторон, что существенно ограничивает усмотрение сторон при его заключении и исполнении.