4. Меньшинин. Опционный договор

Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле":

Опционная сделка - сделка, связанна с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара.

Это определение так себе, поэтому вот научное:

Опционный договор - двусторонне обязывающий договор, по которому исполнение обязательства одной из сторон (надписателем опциона) отсрочено, а также поставлено в зависимость от усмотрения другой стороны (держателя опциона).

Опционный договор не является самостоятельным типом или видом договорных обязательств. Это абстрактная категория, которая охватывает три различные договорные модели:

• поставочный опционный договор,

• расчетный опционный договор,

• опционный договор на заключение срочной сделки

Общие признаки опционного договора:

1. исполнение обязательства одной из сторон поставлено в зависимость от усмотрения другой стороны (т.н. потестативное условие)

Держатель опциона может как исполнить, так и нет.

* По действующему гражданскому законодательству потестативное условие не является условием в смысле ст. 157 ГК РФ. Но их этого не следует, что такие условия следует признавать ничтожными.

2. это возмездный двусторонний договором, поскольку порождает у сторон как минимум две встречные обязанности

В любом случае есть опционная премия, которая выступает в качестве платы за предоставление права выбора исполнить контракт или отказаться от его исполнения. В дореволюционной литературе опционные сделки именовали сделками с премией.

3. существует временной промежуток между заключением опционного договора и исполнением следующих из него обязательств

Исключение: опционная премия может быть уплачена и в момент заключения сделки.

4. существуют особенности в определении срока исполнения обязательства надписателем опциона

Выделяют:

- европейский опцион

(стороны заранее согласовываю момент исполнения)

- бермудский опцион

(в любой момент из нескольких заранее установленных)

- американский опцион

(исполнение по востребованию держателя опциона в любой момент времени в течение всего срока действия опционного договора)

* Необходимо учитывать, что обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства (абз. 2 п. 2 ст. 314 ГК РФ)

5. алеаторный (рисковый) характер опционного договора

Риск возникает из-за недостатка информации относительно того, как в будущем сложится рыночная конъюнктура

Отдельные виды:

1. ПОСТАВОЧНЫЙ опционный договор

• опосредует реальное движение товаров.

• Обязанность надписателя по такому договору заключается в передаче/принятии по требованию держателя опциона определенного товара.

• Товаром по опционному договору выступают движимые вещи, определяемые родовыми признаками, ценные бумаги, валютные ценности.

По правовой природе является договором купли-продажи. Следовательно, это консенсуальный договор.

Цель - перенесении права собственности на вещь, служащую товаром, на покупателя.

Поставочный опцион :

а) опцион на покупку (на держателя)

б) опцион на продажу (на надписателя)

В германской юридической литературе указывается на две альтернативные возможности квалификации поставочных опционов:

• единый договор к-п и мены

• два договора:

- синаллагматического договора (sui generis), предметом которого является купля-продажа права, из которого, собственно, это право и возникает

- при осуществлении опционного права другого самостоятельного и безусловного договора купли-продажи или мены

Природа опционной премии (точки зрения):

1) это отступное

По всей видимости, речь идет о заранее включенном в текст договора соглашении об отступном.

НО: в соглашениях с заранее включенным соглашением об отступном есть альтернатива в исполнении обязательства: подлежит исполнению либо основное обязательство, либо обязательство по предоставлению отступного. В отношениях сторон по поставочной опционной сделке такая альтернатива отсутствует - опционная премия уплачивается в любом случае.

2) это плата за предоставление права одностороннего отказа от исполнения договора

Но допустимо ли предоставление одной из сторон возмездного права на односторонний отказ от исполнения договора? Этот вопрос является частью одной из вечных проблем гражданского права - проблемы существования обязательств с неимущественным содержанием. Арбитражная практика фактически признала возможность существования обязательств с нематериальным содержанием.

Некоторые цивилисты все же признают за ним юридическую силу, если неимущественное предоставление с одной стороны сопровождается имущественным предоставлением с другой, т.е. неимущественное предоставление совершается возмездно. Например, Е.А. Суханов отмечает: "Обязательство может быть направлено и на удовлетворение неимущественного интереса управомоченного лица или иметь предметом совершение обязанным лицом действий неимущественного характера, если при этом не теряется связь с имущественным обменом (например, в виде получения контрагентом за совершение таких действий денежного или иного имущественного эквивалента), чем сохраняется имущественная природа обязательства"

2. РАСЧЕТНЫЙ опционный договор

• не предполагает реальной передачи товаров. Интерес сторон сводится исключительно к разнице цен на заранее согласованный базисный актив.

• Обязанность надписателя опциона сводится к уплате определенной денежной суммы - разницы между ценой, оговоренной в договоре, и ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату (опцион на продажу), или разницы между ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату, и ценой, определенной в договоре (опцион на покупку).

Это типичная алеаторная сделка, поскольку размер денежного обязательства надписателя опциона точно не определен в момент его заключения и может оказаться значительно больше, чем полученная им опционная премия. С другой стороны, держатель опциона рискует "потерять" опционную премию, ничего не получив от надписателя. Таким образом, после надлежащего исполнения обязательств сторонами расчетного опционного договора одну из них можно условно назвать выигравшей, а другую - проигравшей.

Ст. 1062 ГК РФ была дополнена п. 2. Новелла направлена на предоставление судебной защиты требований, связанных с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги … либо от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Если второй стороной является гражданин, требования, связанные с участием в таких сделках, подлежат судебной защите только при условии их заключения на бирже.

Важно отметить, что в расчетных опционных договорах право выбора держателя опциона относительно исполнения или неисполнения договорного обязательства надписателем сводится к минимуму. Это объясняется тем, что надписатель обязуется уплатить только в случае заранее согласованного сторонами изменения (уменьшения или повышения) определенного рыночного показателя. Если соответствующий показатель сложится благоприятно для держателя опциона, то он, как разумный участник рынка, реализует свое право и потребует от надписателя уплатить. В случае отказа от принятия исполнения он либо попадет в кредиторскую просрочку (ст. 406 ГК РФ), либо такой отказ можно будет рассматривать при определенных условиях как прощение долга (ст. 415 ГК РФ).

3. Опционный договор НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ СРОЧНОЙ СДЕЛКИ является особой моделью опционного договора.

• Особенностью таких договоров является то, что, получив премию, надписатель опциона обязуется по требованию держателя опциона заключить с ним срочную сделку на условиях, предусмотренных опционным договором.

Это возмездный односторонний предварительный договор. Термин "односторонний" в данном случае указывает на то, что обязанность заключить основной договор есть только у одной из сторон.

Опционная премия в данном случае - плата за предоставление права требовать заключения основного договора. В основе права выбора держателя опциона относительно исполнения или неисполнения договорного обязательства лежит особое основание прекращения обязательств из предварительного договора. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор (п. 6 ст. 429 ГК РФ). Таким образом, если в срок, предусмотренный в опционе на заключение срочной сделки, держатель опциона не предъявит надписателю требование о заключении основного договора, то обязательство держателя опциона автоматически прекратится.