2. Заключение договора между отсутствующими

Разорванные во времени волеизъявления: одна сторона озвучивает предложение, другая думает, а потом снова выходит на связь. Это возможно в силу п.2 ст.441, если оферент предоставил акцептанту некий срок на акцепт. Если письменно, то договор будет заключен в момент доставки акцепта оференту.

Если у нас единый документ, то датой заключения договора будет момент подписания. Но дата в реквизитах может отличаться от даты фактического подписания. Решение такое:

- если указанная в договоре дота наступает позже, чем фактическое подписание, то суды исходят из того, что стороны просто отсрочили дату вступления заключенного договора в силу.

- если дата предшествует, то возможна ретроспективное действие договора, если в него включена была ретроактивная оговорка (п.2 ст.425)

Ретроактивная оговорка это не есть смещение в прошлое момент заключения. Моментом заключения всё равно считается момент подписания, именно он определяет законность сделки.

В целом существует опровержимая презумпция того, что договор был подписан в ту дату, которая указана в тексте.

Довольно часто в коммерческих договорах оферта выражается в направлении акцептанту двух подписанных оферентом экземплярах договора, тогда акцепт = возвращение оференту одного из этих экземпляров, подписанного акцептантом.

Если лицо предоставило другой стороне два экземпляра договора, не подписанные своей стороной, следует считать, что это лицо передало не оферту, а предложение делать оферту. Соответственно, если другая сторона вернёт два подписанных экземпляров, то это будет офертой. Момент заключения – акцепт. Но судебная практика иногда идёт по простому пути (сразу оферта).

2. По общему правилу все договоры считаются консенсуальными (считаются заключенными с момента достижения согласия между сторонами). Но иногда в силу закона устанавливается реальная модель, требующая для признания факта заключения договора передачи имущества одной из сторон. При этом иногда закон прямо допускает структурирование реальной модели договора в консенсуальную (п.1 ст.572 – дарение).

Главный минус реальной модели договора – интерес стороны, которой должно быть передано имущество, в покрытие своих убытков в случае его непередачи никак не защищается, ведь договора ещё нет. Хотя здесь возможно применение ст.434.1 о преддоговорной ответственности за недобросовестное ведение переговоров. Есть ещё куча минусов у реального договора.

Сразу возникает вопрос о пределах свободы в выборе между консенсуальной и реальной моделями договора (можно ли выбрать консенсуальную модель займа?). Традиционно наше право стояло на однозначном признании строгой императивности норм, в которых закон устанавливает определённую модель. Но ПП ВАС от 14 марта 2014 №16 закрепил поворот в сторону общепризнанной в европейском праве методологии квалификации норм договорного права, отдающей приоритет диспозитивной квалификации. Но всё равно нужно обращать на специфику тех или иных договоров. В целом нет причин ограничивать конституционный принцип свободы договора, но нужно осознавать последствия смены модели.

3. Раньше считали так: в отсутствии надлежащей регистрации договор является незаключенным (или ничтожным). Соответственно, даже если незарегистрированный договор долгосрочной аренды здания исполнялся годами, всё равно договора никакого не было. К чему это ведёт? Правильно, к злоупотреблениям.

Судебная практика нашла решение – идея непротивопоставимости незарегистрированного договора. Вся соль в «для третьих лиц» - незарегистрированный договор лишь не может быть противопоставлен третьим лицам (причем только добросовестным, то есть тем, которые не в курсе всего происходящего, иначе это просто злоупотребление). Отношения же между самими сторонами остаются в силе.

Следует обратить внимание на то, что это положение распространяется только на случаи, когда в силу закона регистрации подлежит договор, а не переход права или возникновение обременения. Н., регистрации подлежит не договор ипотеки, а обременение в виде залога недвижимости.

434 – Форма договора

1. В отношении договоров применяются правило о допустимой форме сделок (158-165), если иное не вытекает из специальных положений ГК о заключении договоров.

=> В письменной форме (161):

-договоры с участием ЮЛ

- между гражданами на сумму более 10 000

Последствия несоблюдения – запрет ссылаться на свидетельские показания.

Что если особые требования к форме установлены не в законе, а в соглашении сторон (н., рамочный договор)?

1) Исходя из общих положений о сделках: если соглашение сторон требует оформление в письменном виде, но прямо не оговаривает недействительность на случай несоблюдения этого требования, то этот договор будет считаться действительным, но с применением запрета ссылаться на свидетельские показания. Несоблюдение нотариальной формы = ничтожность (даже если это следует только из соглашения – п.2,3 ст.163)

2) Исходя из 434: если между сторонами есть договоренность о том, что их договор будет считаться заключенным при условии соблюдения опр формы, договор будет считаться заключенным только при соблюдении этих требований.

По ходу при подготовке ГК об этом не подумали. Какой выход? Будем считать, что 434 это специальная норма по отношению к общим положениям о сделках.

Возможна ли ситуация, когда дополнительные требования к оформлению договора содержатся не в законе и не в ранее заключенном сторонами соглашении, а в оферте? Да.

2. Договор может заключаться в форме:

а) составление единого документа – собственноручные подписи; факсимиле или рукоприкладчиком (если предусмотрено законом)

б) обмен документами по указанным в норме каналам связи (электронная почта…) –этот способ обмена должен позволять достоверно установить, от кого документ исходит. Вспоминаем Косовца и электронную подпись:

ФЗ «Об электронной подписи»
простая	усиленная
Осуществляется посредством использования кодов, паролей и иных средств, подтверждающих факт формирования ЭП определённым лицом. Пример: совершение действий из «личного кабинета» пользователя интернет-сайта, доступ к которому осуществляется посредством логина и пароля, полученных при регистрации.	Квалифицированная Неквалифицированная + 1) ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате; 2) для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи	Неквалифицированная 1) получена в результате криптографического преобразования информации с использованием ключа электронной подписи; 2) позволяет определить лицо, подписавшее электронный документ; 3) позволяет обнаружить факт внесения изменений в электронный документ после момента его подписания; 4) создается с использованием средств электронной подписи.

3. всё понятно

4. тоже

434.1 – Переговоры о заключении договора

1. Свобода сторон в ведении переговоров вытекает из принципа свободы договора.

2. Запрет на недобросовестную практику ведения переговоров: при заведомом отсутствии намерения завершить переговоры договором, сообщение недостоверной информации в ряду случаев. Есть ст.431.2 о недостоверных заверениях, которая предусматривает привлечение к ответственности лица за предоставление ложной информации. Недобросовестно также внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать, но ППВС от 24 марта 2016 г. №7 – «само по себе прекращение переговоров без указания мотивов отказа не свидетельствует о недобросовестности соответствующей стороны».

3. ППВС от 24 марта 2017 «в результате возмещения убытков, причиненных недобросовестным поведением при проведении переговоров, потерпевший должен быть поставлен в положении, в котором он находился бы, если не вступал в переговоры с недобросовестным контрагентом» = модель защиты негативного интереса. Можно требовать не только расходы, но и убытки. С упущенной выгодой пусть разбирается судебная практика.

ППВС признал деликтную природу ответственности за недобросовестное ведение переговоров. Следовательно, применяется ст.1068, а значит ЮЛ должно нести ответственность не только за лиц, уполномоченных на заключение договора, но и иных своих сотрудников.

Если мы признаем такую природу, то ответственность строится на началах вины.

4. Когда информация, предоставляемая при переговорах, является конфиденциальной? Отечественная практика ещё не определилась, но можно выделить две модели решения:

а) Модельные правила европейского частного права: это информация, о конфиденциальном характере которой получающая её сторона знает или может разумно предполагаться знающей исходя из характера информации либо обстоятельств, при которых она получена

б) информация, предоставленная с оговоркой о конфиденциальности

Другая сторона разгласила = иск о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

5. Возможно заключение соглашения о переговорах, там может содержаться условие о запрете на ведение параллельные переговоров с третьими лицами.

Соглашение о ведение переговоров отличается от предварительного договора тем, что оно не порождает обязательств заключить договор в будущем. Следовательно, нельзя предъявить иск о принуждении к заключению договора.

Если сторона нарушила условия соглашения о переговорах, речь уже будет идти об ответственности за нарушение обязательств, а не деликтной ответственности.

6. –

7. Защита «негативного интереса» логична в основном в тех случаях, когда переговоры не привели к заключению договора и сторона хочет возместить понесенные расходы и восстановить статус-кво, имевший место до начала переговоров. Когда договор в итоге был заключен, возмещение понесенных на переговоры расходов, а также возмещение убытков, возникших в связи с утратой возможности заключить альтернативный договор с третьим лицом, выглядит не вполне логично.

8. -

Статья 435. Оферта (Карапетов)

1. Определение оферты

Требования к оферте:

1. Предложение достаточно определенно и содержать все существенные условия (если их нет – договор не будет заключенным даже при акцепте)

2. Намерение считать себя связанным, готовность считать договор заключенным с тем, кто акцептует.

Важно различать оферту и приглашение делать оферты. Последнее никак не связывает пригласившего и согласившегося, не влечет автоматического заключения договора.

Если контрагенту направляются два неподписанных договора – это по логике лишь приглашение делать оферты. Но практика считает это офертой: Постановление Президиума ВАС РФ от 23 декабря 2003 г. № 12998/03.

Прайс-лист с указанием ассортимента товаров и цен по общему правилу не должен считаться офертой (не определяет существенные условия конкретного договора – количество товара: Постановление Президиума ВАС РФ от 9 декабря 1997 г. № 4188/97. Может считаться офертой (или публичной офертой), если прямо указано, что это оферта и право конкретного/любого лица акцептовать.

2. Оферта связывает оферента с момента доставки ее другой стороне

Оферент может отменить оферту (в т.ч. безотзывную), если заявление об отмене придет к адресату до или одновременно с офертой. Если заявление об отмене приходит позже – секундарное право на акцепт считается предоставленным.

Оферта считается односторонней сделкой, т. к. влечет возникновение секундарного права (значит могут быть применены положения о сделках – например, о недействительности: Постановление Президиума ВАС РФ от 29 июня 2010 г. № 3170/10).

Оферта может быть поставлена под отлагательное или отменительное условие по правилам ст. 157 ГК (Определение ВС РФ от 7 ноября 2014 г. № 303-ЭС14-524). Сама возможность установки условий в односторонние сделки поддерживается не всеми правопорядками (контрагенту сложно установить факт наступления условия, и возникает правовая неопредленность, хотя ведь мы акцептанту только предоставляем право, не создаем никаких обязанностей – акцептант в любом случае в плюсе). НЕ ДЛЯ СЛУЧАЕВ, когда для акцептанта заключение договора обязательно.

Эффект связанности отпадает до истечения указанного в оферте срока на акцепт, а при отсутствии такого срока – до истечения разумного срока, если оферент получит от акцептанта сообщение о том, что тот отвергает его оферту.

Акцепт на иных условиях (новая оферта по ст. 443 ГК) прекращает право на акцепт первоначальной оферты.

• Если акцептант после направления акцепта на иных условиях передумает и акцептует первоначальную оферту, договор будет считаться заключенным только с получением согласия на это оферента.

• Если акцептант не отвергает оферту и не делает встречной оферты (не дает безооговорочного акцепта и спрашивает мнение оферента немного изменить оферту – скидку предоставить), само право на акцепт сохраняется.

Вопрос правопреемства (вообще не урегулировано у нас)

• Смерть оферента – связанность прекращается, оферта не действует;

• Реорганизация ЮЛ – оферта сохраняется и связанность остается у правопреемников организации.

Статья 436. Безотзывность оферты

Оферта по общему правилу не может быть отозвана в течение установленного для ее акцепта срока, если иное не установлено в самой оферте (или такая возможность вытекает из ее существа или из обстановки ее оформления). Любое заявление оферента об отзыве не имеет правовой силы (речь не об убытках, а о невозможности лишить секундарного права).

При отзывной оферте оферент должен успеть отозвать оферту ранее, чем акцепт будет ему направлен акцептантом. «Точкой невозврата» логичнее считать момент отправки акцепта.

Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта

Реклама или иное предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, предполагаются не офертой, а лишь предложения делать оферту, если только иное прямо не указано в предложении.

Публичная оферта: когда прямо указано или иным образом очевидно, что воля автора предложения состояла в том, чтобы считать себя им связанным и считать договор заключенным с любым, кто отзовется на такое предложение. Такая оферта может быть отозвана тем же способом, каким она была опубликована.

Статья 438. Акцепт

Акцепт - согласие адресата оферты на принятие предложения.

Возникающее из оферты право акцепта является секундарным (преобразовательным) правом на введение договора в действие.

Трансферабельность (возможноть уступки и перехода в силу закона) права на акцепт: вопрос не изучен, как и вообще возможность отнесения этого секундарного права к видам имущества. Карапетов считает, что уступка возможна, если о такой возможности прямо сказано в оферте (в таком случае возможно и обращение взыскания на право на акцепт). Что касается универсального правопреемства: Карапетов предполагает, что в порядке наследования право на акцепт переходить не может; в случае реорганизации ЮЛ – переходит к правопреемнику.

Акцепт должен быть полным и безооговорочным (если с протоколом разногласи по любым условиям – договор не заключен: Постановление Президиума ВАС РФ от 30 марта 1999 г. № 6417/98)⁹.

Спорные ситуации: акцептант начал исполнять договор

(1) и оферент начал исполнять договор после получения акцепта с протоколом разногласий: договор считается заключенным;

(2) до отправки оференту акцепта с протоколом разногласий: договор считается заключенным конклюдентными действиями на условиях изначальной оферты;

(3) и оферент начал исполнять договор до отправки ему протокола разногласий: суд может признать договор заключенным и исключить из него несущественные условия, по которым имелись разногласия (Постановления Президиума ВАС РФ 1999-2002гг.)

Если в оферте были особые требования к акцепту (порядок направления, адрес, форма) – договор считается заключенным только с соблюдением этих требований (Постановление Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2010 г. № 13877/09).

Акцепт молчанием считается допустимым не только в случаях, указанных в законе или договоре, но и тогда, когда это следует из обычая или прежних деловых отношений (рамочный договор, например) сторон (но по общему правилу молчание акцептанта не является акцептом).

Акцепт конклюдентными действиями допускается. Моментом заключения договора будет являться момент, когда оферент узнал или должен был узнать о начале совершения конклюдентных действий (положение может быть изменено ранее заключенным соглашением сторон, положением оферты).

Для того чтобы договор был признан заключенным, конклюдентные действия должны быть совершены в пределах установленного в оферте, а при отсутствии такового – в пределах разумного срока на акцепт (в указанный срок оферент должен узнать о начале исполнения, если оферент не знал, то это акцепт с опозданием).

Если адресат оферты исполнил лишь часть того, что было указано в оферте, договор считается заключенным в целом на всех условиях оферты (п. 58 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8).

Не исключена такая форма заключения договора, при которой обе стороны совершают встречные конклюдентные действия (например, отгрузка и оплата): несоблюдение письменной формы сделки не влечет ее ничтожность, для доказывания факта ее совершения могут быть предоставлены первичные документы, подтверждающие встречное исполнение обязательств.

Статья 439. Отзыв акцепта

Акцепт считается неполученным (т.е. по сути эффективно отозванным), если такое заявление пришло к оференту ранее или одновременно с акцептом.

Статья 440. Заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта

Когда в оферте установлен срок на ее акцепт, последний должен быть доставлен оференту в этот срок.

Момент начала течения этого срока:

• Может быть прямо указано в оферте;

• Если указание отсутствует - с момента, когда оферта вступает в силу (т.е. с момента ее доставки, а не отправки).

• Не важен, если у нас срок истекает в конкретную календарную дату.

Акцепт, лишь сданный на почту до окончания установленного в оферте срока на акцепт (включая последний день срока), но не полученный оферентом до окончания указанного срока, не считается сделанным в срок.

Статья 441. Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта

В случае отсутствия в оферте, законе или ином правовом акте прямо зафиксированного срока на ее акцепт договор будет считаться заключенным, если акцепт будет доставлен оференту в пределах нормально необходимого периода времени (т.е. разумного срока) – с учетом конкретных обстоятельств дела.

Устная оферта требует немедленного акцепта, если оферентом не сделана оговорка о возможности «подумать».

Статья 442. Акцепт, полученный с опозданием

Противоречивая статья, Карапетов считает так:

(1) акцепт был отправлен вовремя, но доставлен оференту по истечении срока: договор считается заключенным, если оферент немедленно не уведомит акцептанта о том, что акцепт запоздал и им не принимается;

(2) акцепт был отправлен с опозданием и доставлен оференту, соответственно, с опозданием: для признания договора заключенным требуется, чтобы оферент немедленно прямо заявил акцептанту о принятии запоздавшего акцепта.

Статья 443. Акцепт на иных условиях

Акцепт на иных условиях, чем предложено в оферте (акцепт с оговорками), является отказом от акцепта и новой, встречной офертой.

Статья 444. Место заключения договора

Местом заключения договора считается место нахождения или место жительства оферента, если стороны прямо не оговорили место заключения в самом договоре.

В большинстве случаев никакого особого правового значения место заключения договора не имеет (кроме, например, подачи иска по месту заключения договора). Если в ходе судебного процесса будет доказано, что реальное место заключения договора было иным, суду следует ориентироваться на то место, в котором договор был фактически заключен (имеет место опровержимая презумпция).

Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке

Это исключение из принципа свободы договора.

Обязанность заключить договор следует из закона, например, из правил ГК РФ о публичном договоре (ст. 426 ГК РФ); из закона о защите конкуренции - принуждение субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, к заключению договора, если он необоснованно уклоняется от заключения договора и у него имеется экономическая и технологическая возможность заключить такой договор (Постановления Президиума ВАС РФ от 1 июля 2014 г. № 2449/14 и от 22 декабря 2009 г. № 6787/09).

Понуждение не допускается, если обязанность одной из сторон заключить договор установлена подзаконным актом (Постановление Президиума ВАС РФ от 7 октября 2008 г. № 5721/08).

Сроки

1. Обязанное лицо – акцептант.

У акцептанта есть 30 дней, чтобы акцептовать оферту либо прислать акцепт с оговорками. В последнем случае оферент вправе в течение 30 дней¹⁰ передать урегулирование преддоговорного спора в суд, чтобы он определил условия договора за стороны.

Если акцептант уклоняется от дачи акцепта либо вовсе отвечает отказом, у оферента есть 30 дней, чтобы подать иск в суд о понуждении к заключению договора.

У стороны, для которой заключение договора обязательно, нет права на передачу разногласий на рассмотрение суд (но, если такое произойдет, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, спор считается переданным на рассмотрение суда по соглашению сторон - п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. № 14).

2. Обязанное лицо – оферент.

У управомоченной стороны (акцептанта) есть право требовать урегулирования разногласий в судебном порядке, если оферент отклонит протокол разногласий либо не отправит извещения о принятии акцепта в течение 30 дней со дня получения акцепта – срока реализации этого права нет, скорее всего, действует правило ст. 446 о 6 месяцах.

Правила о сроках на рассмотрение оферты или встречной оферты могут быть изменены соглашением сторон либо законом или иным правовым актом.

Иск о понуждении к заключению договора.

Может быть предъявлен, когда:

(1) заключение договора для ответчика является обязательным в силу закона;

(2) обязанность одной из сторон заключить договор следует из ранее заключенного сторонами предварительного договора.

Иск о понуждении к заключению договора (445 ГК)	Иск об урегулировании разногласий (п. 1 и п. 2 ст. 446 ГК)
ПОНИМАНИЕ РАНЬШЕ
Суд лишь обязывает стороны заключить договор на указанных в его решении условиях. Заключение договора происходит в порядке исполнительного производства, и иногда стороне легче нести санкцию за неисполнение судебного решения, чем заключать договор	Суд формулирует условия договора
После Постановления Президиума ВАС РФ от 31 января 2012 г. № 11657/11
И при урегулировании разногласий, и при рассмотрении иска о понуждении заключить договоры суд формулирует спорные условия или весь договор в резолютивной части решения. С момента вступления его в законную силу стороны связаны договором. Исполнительное производство здесь не требуется. Суд в любом случае рассматривает требования и определяет условия договора. Эти иски сейчас могут быть соединены.

Срок давности: разумнее исходить из того, что в отношении этих требований должен действовать какой-то единый срок (либо 30 дней, либо 6 месяцев – в зависимости от того, как судебная практика разрешит коллизию между п. 1 ст. 445 и п. 2 ст. 446 ГК РФ в части сроков на передачу преддоговорного спора в суд).

Деликтная ответственность (близкая к преддоговорной) за неисполнение обязанности по заключению договора: сторона, обязанная к заключению договора и необоснованно уклонявшаяся от исполнения этой обязанности, должна возместить другой стороне убытки, если только не имело место выдвижение разумных возражений (добросовестность).

Статья 446. Преддоговорные споры

Преддоговорный спор разрешается судом тогда, когда стороны не смогли договориться по содержанию договора, заключение которого для одной из сторон обязательно (ст. 445 ГК РФ), а равно тогда, когда они добровольно передают возникший у них в процессе переговоров спор о редакции договора на разрешение суда.

ВАС РФ ориентировал суды при рассмотрении преддоговорных споров учитывать характер сложившихся между сторонами правоотношений, экономический смысл проекта договора и реальные цели, которые преследует истец путем понуждения ответчика к заключению договора (Постановление Президиума ВАС РФ от 22 ноября 2011 г. № 9113/11).

• Суд вправе отказаться от правил диспозитивной нормы (происходит замещение волеизъявления).

• Условия, определяемые судом, указываются в резолютивной части решения (ст. 173 АПК РФ).

• По общему правилу решение суда, определяющее условия договора, приводит к признанию договора заключенным в момент вступления в силу решения суда (либо дата указана в решении).

• Вопрос срока рассматривался раньше (6 месяцев – это пресекательный срок или срок исковой давности?)

Статья 447. Заключение договора на торгах

1. Признаки торгов: равенство участников торгов и их состязательность друг с другом.

Использование торгов возможно при заключении любых гражданско-правовых договоров.

Предпосылки торгов:

• субъективный юридически значимый интерес одного лица (заказчика торгов) устроить соревнование по заранее определенным правилам;

• наличие двух и более претендентов на заключение договора.

Договор заключается с победителем либо, в исключительных случаях (например, в ФЗ о банкротстве), с занявшим 2 место.

2. Организатор торгов:

• может совпадать с заказчиком торгов;

• может не совпадать: отношения между ними могут строить на основании договора поручения (тогда организатор от имени заказчика, договор от имени заказчика); иное – организатор действует от своего имени, ответственность за исполнение договора несет он же.

Оплата услуг организатора: на заказчике, либо на победителе, либо на всех участниках торгов.

3. Обязательность заключения договора по продаже вещи или иного имущественного права посредством проведения торгов может быть установлена законом: в порядке реализации заложенного имущества, в ходе исполнительного производства и др.

4. Формы проведения торгов: раньше только аукцион и конкурс, сейчас еще процедуры, обозначенные в качестве торгов законом (например, публичное предложение в Законе о банкротстве). Возможны в электронной форме (государственные закупки, например).

Аукцион – когда победителем является оферент, предложивший самую высокую цену.

Редукцион – когда победителем является лицо, предложившее наименьшую цену (начальная цена является минимальной; пример – государственные закупки).

Конкурс – победителем является лицо, предложившее лучшие условия исполнения договора, использования имущества. Выбирает конкурсная комиссия.

5. Признание торгов несостоявшимися: в ГК только про торги с одним участником, иное – в законах (например, не сделана надбавка к начальной цене; победитель торгов не внес покупную цену в установленный срок – это из закона об ипотеке).

6. Законодатель уравнял «торги покупателя» и «торги продавца», хотя иное может следовать из существа отношений. Правила не применяются к организованным торгам (регулируются ФЗ об организованных торгах, внутренними правилами организаторов торгов).

Статья 448. Организация и порядок проведения торгов

1. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми¹¹. Основания деления: порядок приглашения участников и порядок информационного обеспечения.

Отличать от открытой¹² или закрытой¹³ формы подачи предложений участниками торгов.

2. Извещение о предстоящих торгах − не публичная оферта, но односторонняя сделка их организатора, следствием которой является приглашение сделать оферты, коими выступают заявки претендентов на участие в торгах. Способ доведения информации о торгах должен обеспечивать ее доступность для лиц, потенциально заинтересованных в приобретении реализуемого имущества не просто телевизор – практика, но можно с помощью Интернета).

3. Условия договора вырабатываются сторонами не в процессе переговоров, а «суммируются» из проекта договора (контракта), разработанного заказчиком, и условий заявки, которую сам заказчик объявляет для себя наиболее приемлемой. Заявка может содержать условия, отличные от указанных в контракте, только если о такой возможности сказано в документации о торгах.

4. Организатор может изменить условия торгов или же отменить торги. Ответственность организатора торгов в случае их отмены представляет собой форму преддоговорной ответственности (ст. 4341 ГК РФ), к которой в силу п. 19 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 применяются положения гл. 59 ГК РФ о деликтной ответственности.

5. Участники торгов вносят задаток в размере, в сроки и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. У победителя торгов сумма, внесенная в качестве задатка, засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Чаще всего соглашение (договор) о задатке заключается в форме договора присоединения. Задаток возвращается участникам, не выигравшим торги, а также в случае, если торги не состоялись. Лицо, победившее на торгах, но уклонившееся от подписания протокола по результатам торгов, теряет задаток и обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, то победитель торгов вправе требовать возврата задатка в двойном размере, а также требовать возмещения убытков в сумме, превышающем размер внесенного задатка.

С 1 июня 2015 г. предоставлена возможность обеспечения заявок на участие в торгах, а также обязательства организатора торгов по заключению договора с победителем торгов независимой гарантией. Это невозможно для электронных торгов. И вообще мы не можем указать конкретного бенефицара, чего требует независимая гарантия – этот вопрос пока не решен.

6. Протокол о результатах торгов – НЕ основной документ, фиксирующий результаты торгов. На практике итоговый протокол не подписывается победителем торгов, в этом основное отличие от вышеназванного протокола. Протокол, подписанный обеими сторонами, имеет силу договора, хотя на практике заключают отдельный договор. Иск о понуждении доступен лишь победителю торгов.

7. Уступка и перевод долга по договору, заключенному на торгах, запрещен. Победитель торгов обязан лично исполнить обязательства по данному договору. Но переход в силу закона возможен.

8. Стороны не могут менять существенные условия договора, заключенного на торгах. Последствием заключения соглашения об изменении договора, заключенного на торгах, в нарушение установленного явно выраженного запрета будет ничтожность такого соглашения (п. 75 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25).

Статья 449. Основания и последствия признания торгов недействительными

1. Споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок (п. 44 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29 апреля 2010 г. № 10/22).

Основанием для признания проведенных торгов недействительными является одновременно 2 фактора:

1. нарушение норм закона (федерального) при проведении торгов;

2. нарушение прав и законных интересов лица, их оспаривающего.

3. Нарушения должны быть существенными (практика ВАС, ВС РФ)

Основания:

• кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;

• на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена;

• продажа была произведена ранее указанного в извещении срока;

• были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;

• этот перечень не является исчерпывающим (ПП ВС РФ от 17.11.15 № 50).

Срок исковой давности: иск об оспаривании должен быть подан в течение года со дня проведения торгов (а не год для оспаривания, как для сделок).

Чаще всего субъектами оспаривания выступают: 1) лица, принимавшие участие в торгах, но не выигравшие их; 2) лица, подававшие заявки, но не допущенные к участию в торгах. Перечень открытый – любые заинтересованные лица (практика ВС).

2. Признание торгов недействительными влечет недействительность заключенного на их основании договора.

Защита добросовестного победителя: практики нет, но Беляева за его защиту, особенно в случаях, когда договор полностью/ частично исполнен.

3. Расходы, которые понес организатор торгов в связи с применением последствий недействительности торгов и необходимостью проведения повторных торгов распределяются между лицами, допустившими нарушения, повлекшие признание торгов недействительными.

Статья 449.1 Публичные торги

1. Публичные торги - торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства, а также в иных случаях¹⁴, установленных законом. Положения ст. 448, 449 ГК РФ применяются к публичным торгам лишь субсидиарно (основное регулирование – Закон об исполнительном производстве, закон об ипотеке)¹⁵.

2. Функции по реализации имущества, арестованного во исполнение судебных решений или актов органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, осуществляет Росимущество. В тех случаях, когда торги квалифицируются в качестве публичных в силу прямого указания в законе, но не связаны с исполнением решения суда или исполнительного документа, функции организатора торгов выполняют государственный орган или орган местного самоуправления, указанные в законе.

3. На торгах вправе присутствовать должник, взыскатели и лица, имеющие права на продаваемое имущество. Недопуск таких лиц на торги не является существенным нарушением порядка проведения торгов, оправдывающим признание торгов недействительным.

4. Дополнительные требования к извещению (кроме указанных в п. 2 ст. 448 ГК): 1) оно должно быть размещено на сайте организатора торгов, 2) в нем должно содержаться указание на собственника продаваемого имущества. Закон об исполнительном производстве и закон об ипотеке устанавливает дополнительные требования.

5. Запрет на участие в публичных торгах должника, организаций, на которые возложены оценка и реализация имущества должника, и работников указанных организаций, должностных лиц органов государственной власти, органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также членов семей соответствующих физических лиц. Допуск таких лиц – существенное нарушение порядка, если они выиграли торги.

6. В протоколе о результатах торгов должны быть указаны все участники торгов, а также предложения о цене, которые они вносили.

7. Победитель не уплатил цену в срок – договор незаключенный¹⁶. Организатор вправе требовать возмещения убытков.