Глава 2. Виды п-ва

• Добровольное – полномочие представителя возникает на основе добровольного акта управомочия со стороны представляемого, т.е. р-т признания возможности расширения границ личности и ее право на свободное самоопределение.

• Законное – воля представляемого не имеет значения для возникновения у него представителя, т.е. навязанная извне воля, оформленная в предписаниях закона.

2.1. П-во органа ЮЛ («органическое п-во»)

В ГК нет четкой позиции к какой теории придерживаться. Ответ дает п.121 ППл ВС от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений р. I ч. 1 ГК :

«… Учитывая особый характер представительства ЮЛ, которое приобретает гр права и принимает на себя гр обязанности через свои органы, что предполагает применение з-ва о ЮЛ, на органы ЮЛ распространяются только отд положения гл. 10 ГК: п. 1, 3 ст.182, ст. 183 ГК и в случае наделения полномочиями единоличного исполн органа нескольких лиц (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ) – п. 5 ст. 185 ГК

Теория органа ЮЛ

(Отто фон Гирке) Теория п-ва

(Савиньи, Вольф, В. Флуме)

Пр природа ЮЛ

ЮЛ обладает не только право-, но и дееспособностью, реализуемой в обороте через действия его органов ЮЛ, будучи фикцией, подобно недееспособному нуждается в представителе, действия кот создают для ЮЛ ПиО

Орган ЮЛ

Действия органа ЮЛ идентифицируются с действиями ЮЛ Вменение действий органов ЮЛ ЮЛ через общие нормы о п-ве.

Директор может не только совершать сделки от имени общества, но и также владеть от его имени, совершать деликты, за кот отвечает общество, располагать опр знаниями, вменяемыми обществу. Директор способен вести самостоятельную д-ть, не связанную с делами общества. Поэтому надо разграничивать «д-ть для себя» и «д-ь для общества».

ЮЛ вменяются не только сделки, но и иные действия и фактические состояния директора:

Знание органа ЮЛ (= принцип замещения в п-ве)

Владение на стороне органа ЮЛ (им-во неправомерно отчуждённое)

Деликты органа ЮЛ Сделки при злонамеренном соглашении представителя с др лицом (по аналоги с п-вом)

Представитель не может совершать сделки в отношении себя лично, а также в отношении лица, представителем кот он является (п. 3 ст. 182 ГК) – сделки оспоримы, а не ничтожны

Сделки неуполномоченного директора (п. 1 ст. 183 ГК) - сделки ничтожны

Излишняя абстрагированность. Директор может заключать сделку по своему усмотрению, н-р, когда у собрания одна точка зрения, у наблюдательного совета др.

Действия работников ЮЛ признаются действиями самого ЮЛ

Сближение теории органа ЮЛ и представительской теории

Ранее существовало разделение органа (ст. 53 ГК). Как Х. Вольф предлагал разделять:

• Орган как институт – юридико-техническая аббревиатура, через кот описывается конкретный комплекс компетенций

• Орган, как действующее от имени общества лицо – конкретные субъекты, действующие во вне от имени общества и фактически реализующие делегированные органу ЮЛ функции

Позволяет избежать «мистического отождествления» действий реальных лиц с действиями общества

Примирить органическую и представительную теорию

Но затем п. 1 ст. 53 ГК отменила такое разграничение.

В р-те возвратились в прежнюю редакцию, но без ссылки на ст. 182 ГК, что привело к возращению теории органа, вместо примирения представительной и органической теорий.

7.4. Предполагаемые полномочия (полномочия из обстановки)

В Германии разработана теория полномочий:

• Молчаливого (конклюдентного) полномочия

• Видимого полномочия (apparent authority – в Англии) – защита разумных ожиданий оборота в наличии полномочий у лиц, ч кот его участники вынуждены взаимодействовать

o Кажущиеся

o Претерпеваемые

Условия для наличия п-ва в силу обстановки

• Поведение представляемого – его согласие

• Поведение представителя – нахождение в соответствующей обстановке

• Добросовестные ожидания 3го лица

Классификация полномочий из обстановки

По месту совершения представителем – передача товарных ценностей на тер-рии товарополучателя, идентифицированной необходимым образом (на складе, в магазине, капитан воздушного судна)

По наличию печати у представителя. Также учитывается, выбыла ли печать по воле или против воли ЮЛ и предпринимались ли лицом какие-л действия для предотвращения использования печати 3ми лицами.

Ввиду должностного положения работника (сотрудник техн отдела, продавец товаров розничной торговли, кассир, КРОМЕ главного бухгалтера, заместителя директора, фин директоров)

Ввиду сложившегося порядка взаимоотношений.

В иных случаях

♦ В связи с принятием предписания компетентного госоргана посредством факсимильной связи

♦ В связи с принятием почтового уведомления, адресованного жильцу дома лицом, выполняющим функции вахтера

♦ Фиксирование р-та проведенных работ в обстоятельствах исключительного характера сбора нефтепродуктов при ликвидации пожара

2.3. Активное и пассивное п-во

Активное Пассивное

При совершении волеизъявления При восприятии волеизъявления. Порождает видимость права.