5.6. Безотзывное полномочие

Важна не выдача полномочий, а наличие устойчивой (длящейся) воли уполномочивающего лица к установлению полномочий иного лица действовать от его имени.

Особенность. Представитель действует не в интересах доверителя, а в своих собственных или интересах 3го лица.

Цель выдачи.

• Обеспечение обязательств представляемого перед представителем или перед лицами, от имени или в интересах кот действует представитель (как правило, кредиторы по основному обеспечительному обязательству) (ст. 188.1 ГК)

• Обеспечение общего интереса сторон из одного правоотношения, вне зависимости от того, являются ли эи стороны участниками договора или нет

Осторожно, т.к. может выступать инструментом для злоупотребления более сильной стороной (банки), также может вытеснить залог, особенно в генеральной доверенности.

Ограничения выдачи безотзывной доверенности.

• Характер д-ти (только предпринимательская)

• Нотариальная форма доверенности

Отзыв безотзывной доверенности (механизм не предусмотрен)

• Злоупотребление кредитора, когда должник исправно платит

• Прекращение обязательства, ради кот доверенность была выдана

Возможность назначения безотзывного директора. НЕ предусмотрено, но если включат, то должно быть

• Основания для досрочного прекращения полномочий директора при наличии злоупотреблений с его стороны или иных оснований

• Процедура, в рамках кот такой отзыв директора мб осуществлён

Глава 6. Злоупотребление представителем полномочиями

Риски представляемого в связи с присутствием воли представителя (ни один хозяин в доме). Принцип абстрактности защищает 3х лиц.

6.1. Условия недействительности сделки, совершенной при злоупотреблении представителем полномочиями

• Нарушение представителем интересов представляемого

o Действия в противоречии с внутренними (договорными и уставными) ограничениями (п. 1 ст. 174 ГК) – насколько очевидными были злоупотребления для 3го лица и представитель действует в ущерб представляемому. Полномочия директора – не надо смотреть в учредительных документах, достаточно в реестре, т.е. 3и лица исходят из неограниченности полномочий директоров.

o Объективное нарушение интересов (п. 2 ст. 174 ГК) – злоупотребление принципом абстрактности.

Предварительный сговор

Заключение сделки на заведомо и значительно невыгодных условиях

П-во не предполагает встречного представления

Злоупотребления директора

• Недобросовестность 3го лица (контрагента)

o Сговор представителя с др стороной

o Др сторона «знала или должна была знать» о факте совершения сделки представителем в ущерб интересам представляемого в следствие грубой небрежности (п. 2 ст. 174, 302 ГК)

Явный ущерб – очевидность нарушения

Нарушение охраняемых законом интересов

Обязанность глубиной проверки знания

Теория очевидности знания – фикция знания, кот должен знать нормальный участник оборота (Д. Медикус, ФРГ, Флуме). Распознаваемость нарушения интересов представляемого.

• Недобросовестность представителя – вне зависимости от формы вины. Представляемый сам виноват, что представитель не заслуживает доверия

6.2. Лица, имеющие право оспаривания (п. 1, 2 ст. 174)

• Участники корпораций (абз. 6 п. 1 ст. 65.2 ГК) – косвенные иски к участникам корпораций

• Кредиторы общества

• Иные заинтересованные лица. Поручитель подавать иск не может

• Недействительность по инициативе суда – если очевидно нарушение интересов

6.3. Ограничение на заключение сделок представителем с самим собой, а также в отношении представляемого им лица

Причины введения ограничений

• Парализация стимулов представителя к совершению подобных сделок

• Автоматическое снижение издержек, связанных с необходимостью для суда всякий раз устанавливать, были ли в действиях представителя признаки злоупотребления правом

Сделки «на себя» (п. 3 ст. 182 ГК) – односторонний акт воли представителя

• Оспоримый (а не ничтожный) характер таких сделок. В ФРГ сделка недействительна из-за отсутствия полномочий, пока не будет согласия, в РФ – пока не будет оспорена (можно пропустить срок исковой давности)

• Сужен круг лиц, имеющих право на оспаривание сделки представителя – только представляемый.

• Действительность сделки при согласии принципала на ее совершение – только та сделка представителя, совершенная с нарушением абз. 2 п. 3 ст. 182 ГК, мб оспорена, на кот представляемый не дал согласия. Директор ЮЛ только с согласия коллегиального органа.

• Допустимость выгодных для принципала сделок. Введен генеральный ограничитель для признания недействительной такой сделки – должна нарушать интересы представляемого. Нельзя совершать сделки с подопечным.

o Форма договора

o Содержание договора, кои должно быть мах ясным и не допускающим двусмысленного толкования

o Принятое в обороте обыкновение (кассир покупает для себя билеты)

• Возмещение представителем убытков

• Круг сделок, подпадающих под запрет п. 3 ст. 182 ГК – не допускаются сделки представителя, заключенные им в отношении себя лично и в отношении др представляемого лица.

o Проц п-во – применим запрет.

o Голосование на общем собрании акционеров – запрет применим, т.к. волеизъявления являются не встречными, а однонаправленными и адресуются не др акционерам, а обществу в лице председателя общего собрания акционеров.

o Сделки с аналогичным конфликтом интересов

Сделки, где прессует идентичность между личностью представителя и личностью контрагента по сделке (аффилированное лицо)

Сделка, в кот представитель продолжает опосредованно участвовать в совершаемой от имени представляемого, сохраняя за собой возможность оказывать формальное влияние на контрагента по договору

злоупотребление полномочиями и противоречие добрым нравам (ФРГ)

через расширительное толкование ст. 182 и добросовестность 3го лица (в РФ как в Швейцарии)

Обоюдное п-во – в отношении др лица, представителем кот он одновременно является.