Противоправность хищения

*Яни: это формальный нормативный признак любого преступления

- отторжение имущества в противоречие воле собственника / обман сюда же (при свободной воле не передал бы)

- Есаков: нет действительного или предполагаемого права на имущество (а если было бы, то ст 330 – самоуправство какое-нибудь)

ст, 330 УК: Самоуправство, то есть самовольное, вопреки установленному законом или иным нормативным правовым актом порядку совершение каких-либо действий, правомерность которых оспаривается организацией / гражданином, если такими действиями причинен существенный вред

- не только способом, запрещенным законом (объективная противоправность), но и при отсутствии у виновного прав на это имущество (субъективная противоправность)

= мы устанавливаем НЕ уголовно-правовую противоправность как таковую, имеется в виду отраслевая противоправность (часто гражданско-правовая – не тот порядок приобретения имущества, НО может быть и из ТП и налоговых отношений)

Безвозмездность хищения

- изъятие имущества без предоставления взамен эквивалентного возмещения деньгами, другим имуществом, своим трудом и т.д.

- предоставляется возмещение? -> не причиняют имущественного ущерба (уменьшение имущественных фондов не происходит) -> НЕ хищение

• возмещение должно происходить до, одновременно с изъятием имущества (в процессе его изъятия или непосредственно после изъятия (прям сразу после), когда не было намерения уклониться от возмещения) => критерий времени

• возмещение должно быть полным (эквивалентным); частичное возмещение стоимости изъятого имущества не означает отсутствия состава хищения, но может быть учтено при определении размера (учитывать обстоятельства и мнение потерпевшего суд будет -> часто впаивают разницу между товаром и фактически уплаченным) => критерий размера

- цивилисты: неэквивалентность обмена никак не порочит сделку

- признак следует трактовать с учетом признака причинения ущерба собственнику изъятием

- НО п. 25 Постановления 2007 г. № 51 ВС РФ: хищение имущества с одновременной заменой его менее ценным квалифицируется как хищение в размере стоимости изъятого имущества БЕЗ учета менее ценной замены = Филатова: предметом является именно ценность украденного! НО по практике видим, что частичное погашение учитывается (типа умысел был на хищение разницы)

Признак ущерба при хищении

- в уменьшении объема наличного имущества потерпевшего

- определяется стоимостью похищенного

- НЕ хищение обращение в пользу, еще НЕ поступившего в фонды собственника (н, непередача должного) -> возможно статья 165, но НЕ хищение (тут нет утраты имущества)

- ущерб будет рассматриваться вне зависимости от безвозмездности (НО стоит понимать, что это ущерб параллельный ГП, а часто еще и гражданский иск подается -> там будут учитывать вместе)

- ущерб – объективная категория, денежное выражение размера хищения

- мнение собственника НЕ влияет на возбуждение дела

- п. 25 ПП ВС РФ 2007 года № 51, «определяя стоимость имущества, похищенного в результате мошенничества, присвоения или растраты, следует исходить из его фактической стоимости на момент совершения преступления; при отсутствии сведений о цене похищенного имущества его стоимость может быть установлена на основании заключения экспертов» (на практике смотрят на чеки, но если прошло много времени, то может быть экспертиза)

- мин размеров нет -> может быть малозначительность (мелким считается хищение имущества путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты без квалифицирующих признаков, стоимость которого не превышает 2500 рублей -> конкуренция, которая разрешается со ссылкой на подход, применяемый ВС РФ: «если признаки АП и УП -> АП») (НО там всегда должно быть КоАП до совершения)