4. Постановление фас Московского округа

от 30.12.2005 N КГ-А40/12782-05-1,2

Суд признал недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО о досрочном прекращении полномочий генерального директора и избрании генеральным директором нового лица, поскольку общее собрание было созвано в нарушение порядка созыва, предусмотренного статьей 35 Федерального закона N 14-ФЗ от 8 февраля 1998 года "Об обществах с ограниченной ответственностью", без обращения участника ООО с требованием о созыве собрания к исполнительному органу ООО, что привело к нарушению права истца на участие в управлении делами общества (пункты 1 и 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Комментарий

Установленная Федеральным законом N 14-ФЗ от 8 февраля 1998 года "Об обществах с ограниченной ответственность" процедура созыва, подготовки и проведения общего собрания участников ООО играет важную роль в обеспечении права участников ООО на управление делами общества. Это объясняется тем, что установленные законом правила, во-первых, обеспечивают предоставление участникам необходимой информации (об обществе, о готовящихся решениях и т.п.) и, во-вторых, дают возможность участникам свободно выразить свою волю при принятии решений. В то же время любые отступления от предусмотренной Законом процедуры подготовки и проведения общего собрания в большей или в меньшей степени ограничивают соответствующие возможности участников, а значит, так или иначе ущемляют право участников ООО на участие в управлении делами общества. Поэтому любое процедурное нарушение, допущенное при подготовке и проведении общего собрания, рассматривается как одно из возможных оснований признания недействительными решений, принятых на таком собрании.

Согласно статье 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание может быть созвано в том числе по инициативе участников ООО, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой голосов от общего числа голосов участников общества. При этом лица, намеренные инициировать проведение внеочередного общего собрания, должны обратиться в исполнительный орган общества с заявлением о созыве собрания с указанием вопросов, подлежащих рассмотрению на собрании. Исполнительный орган ООО, в свою очередь, обязан в течение пяти дней с даты получения требования принять решение о проведении общего собрания или об отказе в его проведении. В случае принятия решения о проведении собрания подготовку общего собрания осуществляет исполнительный орган ООО.

Лица, инициирующие созыв собрания, также могут осуществить необходимые действия по его подготовке и проведению. Однако это возможно лишь в том случае, если в проведении общего собрания отказано либо в установленный Законом срок от исполнительного органа не получен ответ на требование о проведении собрания. Таким образом, у лиц, инициирующих созыв собрания, право на осуществление мероприятий по его подготовке и проведению возникает только при соблюдении следующих условий: 1) эти лица должны обратиться в исполнительный орган ООО с требованием о проведении собрания; 2) дождаться истечения срока, в течение которого исполнительный орган обязан принять решение о созыве собрания либо об отказе в его созыве; 3) если ответ на обращение не получен либо получен отказ в проведении собрания, инициаторы проведения собрания вправе начать его подготовку. Если же эти требования участниками ООО (либо иными лицами, которым закон предоставляет соответствующее право) не соблюдены, имеются основания говорить о нарушении процедуры подготовки общего собрания. В частности, нарушением будет созыв собрания без обращения с требованием о проведении собрания к исполнительному органу ООО либо осуществление инициаторами собрания мероприятий по его подготовке при наличии положительного решения исполнительного органа. Выявление указанных нарушений в ходе судебного рассмотрения является, как правило, основанием для признания решений соответствующего общего собрания недействительным.

Ф., являющийся участником общества с ограниченной ответственностью "Эн Эф Кью/Ту Принт" с долей в размере 10% уставного капитала, обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к обществу о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников от 18.01.2005.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен С., также являющийся участником ООО "Эн Эф Кью/Ту Принт", и Международная организация содействия ветеранам спецподразделений "Монолит" как доверительный управляющий долей в размере 45% уставного капитала общества, принадлежавшей умершему участнику Г.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2005, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2005, исковые требования удовлетворены. Кассационная инстанция судебные акты нижестоящих инстанций оставила в силе.

При рассмотрении дела было установлено следующее.

ООО "Эн Эф Кью/Ту Принт" учреждено тремя участниками - Г. и С., владеющими равными долями в размере 45% уставного капитала общества, и Ф., которому принадлежит доля в размере 10% уставного капитала ООО "Эн Эф Кью/Ту Принт".

18.01.2005 по инициативе С. проведено внеочередное общее собрание участников ООО "Эн Эф Кью/Ту Принт", на котором прекращены полномочия генерального директора общества Ф. и произведено назначение на эту должность С., а также внесены изменения в устав общества и принято решение о регистрации его новой редакции. На собрании не присутствовали участники ООО "Эн Эф Кью/Ту Принт" Г. (в связи со смертью) и Ф. (истец).

Суд также установил, что общее собрание проводилось по инициативе С. (владеющего долей в размере 45% уставного капитала), который направил требование о проведении общего собрания участников в адрес общества. Однако, как пояснил представитель С. в суде, корреспонденция возвратилась С. нераспечатанной с пометкой о том, что такая организация, как ООО "Эн Эф Кью/Ту Принт", по указанному отправителем адресу не значится. В связи с этим С. посчитал, что он вправе организовать проведение общего собрания самостоятельно - в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Однако суды возврат почтовой корреспонденции расценили иначе, признав, что данное обстоятельство свидетельствует о том, что С. в установленном Законом порядке не обращался к исполнительному органу общества с требованием о созыве внеочередного общего собрания. Соответственно, у него не возникло права на осуществление мероприятий по подготовке и проведению общего собрания.

Признав, что общее собрание было созвано с нарушением установленной Законом процедуры, суды также пришли к выводу, что нарушение порядка созыва и подготовки собрания лишило истца возможности принять в нем участие и проголосовать по вынесенным в повестку дня вопросам, то есть суды усмотрели основания для признания решений общего собрания недействительными, предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Суд также пришел к выводу, что собрание было неправомочно в принципе принимать какие-либо решения в связи с тем, что в силу пункта 5 статьи 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае нарушения установленного Законом порядка созыва общего собрания такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Необходимо также отметить следующее обстоятельство. Из комментируемого Постановления следует, что единственным лицом, принявшим участие в общем собрании, является С., которому принадлежит доля в размере 45%. Это означает, что общее собрание было неправомочно принимать какие-либо решения не только в силу пункта 5 статьи 36 Закона (на что обратил внимание суд), но и в связи с отсутствием кворума, поскольку согласно пункту 8 статьи 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" любые решения на общем собрании могут быть приняты только в случае, если за них проголосуют участники общества, обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов участников ООО. При этом тот факт, что один из участников к моменту проведения собрания умер, не влияет на порядок определения кворума. Об этом, в частности, свидетельствует пункт 7 статьи 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которому до принятия наследником умершего участника общества наследства права умершего участника осуществляются, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица - управляющим, назначенным нотариусом.