- •Вас рф дал разъяснения об искусственном изменении ответчика и третейских соглашениях
- •Комментарий автора
- •Пункт 1: кредитор не обязан доказывать факт причинения убытков
- •Пункт 2: при определении размера достаточной компенсации потерь кредитора следует исходить из двукратной учетной ставки цб рф
- •Пункт 2: снижение неустойки ниже однократной ставки Центробанка допустимо только в экстраординарных случаях
- •Пункт 3: ответчик может заявить о несоразмерности неустойки при рассмотрении дела по правилам первой инстанции
- •Пункт 5: должник вправе требовать снижения неустойки, когда ее завышенный размер вызван доминирующим положением контрагента
- •Пункт 9: расходы по уплате госпошлины распределяют между сторонами без учета снижения размера неустойки
- •Комментарий адвоката
- •Дедов Дмитрий Иванович
- •2 Текст проекта доступен по адресу: http://www.Economy.Gov.Ru/minec/activity/sections/corpmanagment/bankruptcy/doc20111215_011. _________________________
- •Банк не может увеличить процентную ставку по кредиту, не имея для этого достаточных оснований
- •Суды не всегда проверяют экономическую обоснованность увеличения процентов за пользование кредитом
- •Условие кредитного договора о закреплении порядка изменения процентной ставки не является существенным
- •Положения о договоре присоединения можно применить и к кредитному договору
- •Вас рф: автономия воли сторон не дает им права действовать без учета прав других лиц
- •Возобновляемая кредитная линия имеет весомые преимущества перед традиционным кредитом
- •Кредитная линия может быть двух видов: с лимитом выдачи или с лимитом задолженности
- •Существует два способа заключения договора об открытии возобновляемой кредитной линии
- •Рамочное соглашение не является предварительным договором
- •Единая документарная модель основывается на консенсуальном характере кредитных правоотношений
- •Сумма кредита при открытии кредитной линии определяется путем установления лимита задолженности
- •Сделки по финансированию в форме возобновляемой кредитной линии имеют правовые «подводные камни»
- •Сделку по открытию возобновляемой кредитной линии можно квалифицировать как крупную и требующую одобрения
- •Критерии для оценки кредитных сделок в качестве взаимосвязанных можно найти в судебной практике
- •Выводы о крупности сделки следует делать на основе соотнесения максимального размера задолженности по кредитной линии со стоимостью активов (имущества) заемщика
- •Особенности составления залоговой документации, используемой при револьверном финансировании
- •Сумму обеспечиваемого ипотекой обязательства можно определить через лимит максимальной задолженности или путем указания на договор об открытии кредитной линии
- •Способ заключения договора возобновляемой кредитной линии влияет на порядок структурирования залогового обеспечения и указание основания возникновения обеспечиваемого обязательства
- •Комиссия за операции по кредитному договору может быть признана неосновательным обогащением банка
- •Комиссия за рассмотрение кредитной заявки является незаконной
- •Выдача кредита входит в предмет кредитного договора и не может оплачиваться как отдельная услуга
- •Единообразной практики по спорам о взимании комиссий за открытие кредитных линий и овердрафта пока нет
- •Суды склоняются к необходимости включать все затраты банков в процентную ставку по кредиту
- •Комиссия за ведение ссудного счета правомерна, если она является платой за пользование кредитом
- •Правомерность комиссии за досрочное погашение кредита будет зависеть от условий договора
- •Комментарий
- •Рекомендации в пользу банков: вас рф высказался против квалификации кредитного договора как публичного
- •Банк может отказаться от выдачи очередного транша по договору кредитной линии и досрочно взыскать проценты и неустойку
- •Банк вправе предъявлять дополнительные требования к заемщику вплоть до фактического взыскания долга
- •В договор кредита можно включить обязанность заемщика воздержаться от заключения конкретных сделок
- •Отсутствие соглашения по всем существенным условиям договора кредита не влечет признания его незаключенным
- •Банк обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом
- •Рекомендации в пользу заемщиков: иногда кредитный договор можно квалифицировать как договор присоединения
- •При недостаточности средств заемщика для погашения долга по нескольким займам в первую очередь погашается тот, срок уплаты по которому уже наступил
- •За непредоставление кредита в установленный срок заемщик может требовать взыскания убытков
- •Пример 1
- •Смешанные рекомендации: далеко не все комиссии, взимаемые банком, являются правомерными
- •Размер ответственности заемщика можно снизить
- •Суды продолжают направлять почтовые извещения сторонам даже при наличии сведений о движении дела в Интернете
- •Кс рф: участники процесса должны самостоятельно получать информацию о движении дела
- •Арбитражный суд зачастую затрудняется определить, какой из судебных актов является для участника процесса первым
- •Круг лиц, участвующих в деле о банкротстве, не тождествен кругу лиц, участвующих в судебном процессе
- •Развитие института электронного извещения в делах о банкротстве затруднено из-за пробелов в законе
- •Добросовестный приобретатель может остаться без приобретенного имущества и уплаченных за него денег
- •Применение реституции к неуправомоченному отчуждателю может привести к еще большим убыткам
- •Признание договора купли-продажи недействительным лишает добросовестного приобретателя возможности взыскать убытки
- •Отсутствие права собственности на проданное имущество не влечет признания договора недействительным
- •С неуправомоченного отчуждателя можно взыскать убытки, если виндикационный иск собственника будет удовлетворен
- •Добросовестные приобретатели чаще защищают свои права в судах общей юрисдикции, нежели в арбитражных судах
- •Неправомерное списание денег со счета клиента послужило поводом к принятию решения не в пользу банка
- •Президиум вас рф: деньги, неправомерно списанные со счета, не могут быть возвращены банком как неосновательное обогащение
- •Позиция Президиума позволяет реализовывать схемы по выводу активов из банка путем безосновательного списания денег
- •Вместо права собственности на деньги владелец банковского счета получает обязательственное право требования
- •Разрешить спорное дело можно было без ущемления интересов кредитной организации
- •2 Здесь и далее имеется в виду Федеральный закон от 26.12.2002 № 127-фз «о несостоятельности (банкротстве)». _________________________
- •Собственник недвижимости для ее использования вправе заключить договор аренды земельного участка, на котором она расположена
- •Отмену акта о предоставлении земли суд расценил как отказ от исполнения обязательств со стороны муниципального органа
- •При новом рассмотрении дела суд первой инстанции изменил свою позицию
- •Право доступа на арендуемый земельный участок общего пользования не должно ограничиваться
- •Арендатор имеет право не подписывать дополнительного соглашения об увеличении арендной платы
- •Повышение арендной платы за земельный участок можно признать недействительным по причине…
- •Арендатор может отстоять размер арендной платы, обратившись в Федеральную антимонопольную службу
- •Арендатор может самостоятельно выбрать способ защиты при повышении размера арендной платы
- •Сговор директора и одного из участников ооо привел к выводу активов компании
- •Нормы законодательства о злоупотреблении правом до сих пор не имеют единообразной практики применения
- •Существует ряд обстоятельств, при которых можно признать сделку ничтожной по мотиву злоупотребления правом
- •Суд решил, что злоупотребление правом со стороны директора не делает сделку компании недействительной
- •Выбор способа защиты при злоупотреблении руководителем правом будет зависетьот добросовестности действий контрагента компании
- •Заниженная цена имущества говорит о злоупотреблении правом, но не может быть единственным основанием недействительности сделки
- •КоАп рф пополнился новыми составами правонарушений
- •Органы пожарного надзора обладают широкими полномочиями в ходе проверок компаний и предпринимателей
- •Дела с участием органов пожарного надзора можно разделить на три группы
- •Первая группа: дела по заявлениям об оспаривании ненормативных актов
- •Вторая группа: дела по заявлениям органов пожарного надзора о привлечении к административной ответственности
- •Третья группа: дела об оспаривании постановлений о привлечении к административной ответственности
- •Суды и Минфин не выработали четкой позиции по вопросу оценки сопоставимых обязательств с точки зрения субъектного состава
- •Лимит расходов в виде процентов следует оценивать с позиций заемщика, а не кредитора
- •Формулировка закона не позволяет относить к сопоставимым обязательствам кредиты, выданные третьим лицам
- •Сопоставимость долговых обязательств оценивается по четырем критериям
- •Условия сопоставимости обязательств прописывать в учетной политике не нужно
- •Изменение условий проверяемой сделки или сопоставимых обязательств повлияет на предельный размер расходов в виде процентов
- •Третейский суд вправе возложить дополнительные расходы на стороны процесса
- •Размер судебных издержек не может увеличиваться в связи с разделением заявленных требований на однородные части
- •Вас рф сформулировал два подхода к разрешению споров о взыскании «третейских» издержек
- •Критерии для оценки разумности размера третейского сбора законом не установлены
- •Сложившаяся практика разрешения споров третейскими судами не способствует устойчивости гражданского оборота
- •Шикана как разновидность злоупотребления правом предполагает намерение причинить вред
- •Злоупотребление обществом правом было нацелено на причинение ущерба индивидуальному предпринимателю
- •Суд вправе по своей инициативе отказать в защите права злоупотребляющему лицу
- •Установление факта шиканы дает основания для возмещения причиненного ущерба
- •Причининение вреда презюмируется противоправным в силу принципа генерального деликта
- •Рейдерский захват в арбитражном процессе не обязательно имеет уголовно-правовые признаки
- •Для предотвращения рейдерского захвата полезно проанализировать слабые места бизнеса
- •Особое внимание к подписям на документах – один из способов предотвращения рейдерских атак
- •Правила, которые помогут избежать проблем с подписями и другими реквизитами документов
- •Факсимильные документы и договоры «на словах» почти всегда опасны для бизнеса
- •Как уберечь компанию от рейдерских исков «из печати»
- •Бизнес по доверенности, активы в собственности у граждан и небезопасные кредиты – еще три риска, выгодные «рейдерам»
- •Заключать кредитный договор следует после тщательного анализа финансового положения бизнеса
- •Сокращение расходов на на юристов, экономистов и работников службы безопасности может дорого обойтись компании
- •Суды округов не рассматривают вознаграждение штатного юриста в качестве расходов на представителя
- •Судебная практика по вопросу возмещения расходов на юриста-работника складывается не в пользу компаний
- •Анализ законодательства позволяет говорить о правомерности возмещения расходов на привлечение штатного юриста
- •Суды компенсируют сторонам расходы на привлечение к делу «дублирующих» специалистов
- •Кс рф: порядок возмещения судебных расходов не должен ставить компании в неравное положение
- •Закон не содержит ограничений для компенсации расходов на услуги штатного юриста
- •Определять имущество как недвижимое следует на основании совокупности его характеристик
- •Свидетельство о праве собственности не гарантирует легализацию новой недвижимости
- •Для оценки технических характеристик здания лучше привлечь специалиста
- •Здание, право собственности на которое признано третейским судом, вызывает подозрения
- •Полномочия представителя продавца необходимо проверить на основе его учредительных документов
Заниженная цена имущества говорит о злоупотреблении правом, но не может быть единственным основанием недействительности сделки
Вопрос о занижении стоимости имущества для признания сделок недействительными в связи со злоупотреблением правом весьма существенен. Отнюдь не случайно ВАС РФ дважды подчеркивал в постановлениях Президиума14 мысль о том, что занижение цены контрактов и впоследствии выявившаяся убыточность заключенных сделок сами по себе не свидетельствуют ни о злоупотреблении правом со стороны компании, ни о наличии предусмотренных законом оснований для признания сделки ничтожной на момент ее заключения.
Понятно стремление высшей судебной инстанции к сохранению пресловутой стабильности хозяйственного оборота и опасение волны исковых заявлений, основанных на статье 10 ГК РФ, с приложением отчетов о рыночной стоимости отчужденного имущества. С учетом существующих методик оценки допускаю, что такие меры оправданны.
В то же время необходимо отметить следующее: занижение стоимости отчуждаемого имущества – один из ключевых признаков злоупотребления правом при заключении сделок, поскольку именно таким образом происходит ущемление имущественной сферы пострадавшей стороны.
Возможно, стоит более четко выразить мысль, что исключительно занижение стоимости само по себе, то есть без доказательств направленности действий генерального директора продавца на причинение ущерба юридическому лицу и осведомленности об этом контрагента, не может служить основанием для удовлетворения иска о признании сделки недействительной.
Кроме того, необходимо обратить внимание на определенную непоследовательность в оценке данного обстоятельства ВАС РФ в зависимости от того, рассматривается ли иск в рамках арбитражного процесса или в деле о банкротстве.
Так, исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (п. 1 ст. 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника. Это возможно, если сделка была направлена на нарушение прав и законных интересов кредиторов. Таковой, в частности, является «направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам»15.
Приведенный в настоящей статье анализ конкретного дела свидетельствует о том, что использование положений статей 10 и 168 Гражданского кодекса РФ может являться эффективным механизмом защиты прав участников юридических лиц при злоупотреблении правами единоличными исполнительными органами.
Однако успех возможен лишь только в том случае, если арбитражный суд окажется готовым оценивать обстоятельства дела не только по форме, но и по сути, то есть квалифицировать действия сторон по их истинному намерению, тщательно взвешивая все доказательства и давая им соответствующую оценку.
_________________________ 1В данной статье под юридическими лицами мы будем понимать их наиболее популярные организационно-правовые формы: общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.
2 Статья 44 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО), ст. 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).
3 Постановление ФАС Московского округа от 10.11.2011 по делу № А41-14948/11.
4 См., напр.: постановления Президиума ВАС РФ от 12.04.2011 № 15201/10, ФАС Западно-Сибирского округа от 13.09.2011 по делу № А45-28729/2009, Уральского округа от 11.08.2011 № Ф09-4732/11.
5 Скловский К.И. Можно ли справиться с директорским воровством // Гражданский спор: Практическая цивилистика. М., 2002. С. 265–269.
6 Постановления Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 1795/11, от 12.07.2011 № 18484/10, от 30.11.2010 № 10254/10.
7 Постановление ФАС Московского округа от 20.04.2011 № КГ-А40/1198-11-В.
8 Постановление Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 1795/11.
9 Решение Арбитражного суда Московской области от 27.06.2011 по делу № А41-14948/11.
10 Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2011 по делу № А41-14948/11.
11 Постановление ФАС Московского округа от 10.11.2011 по делу № А41-14948/11.
12 Доказывая заинтересованность участника, я исхожу из того, что заинтересованным лицом является субъект, имеющий материально-правовой интерес в признании сделки ничтожной, в чью правовую сферу эта сделка вносит неопределенность и может повлиять на его правовое положение. Участник общества, реализуя свое право на экономическую деятельность через участие в хозяйственном обществе, получает обязательственные права к данному юридическому лицу: на выплату действительной стоимости доли, на получение распределенной части прибыли и др. Успешность и стабильность деятельности юридического лица является условием реализации участником принадлежащих ему имущественных прав: чем большими активами обладает общество, тем больший масштаб правомочий имеет каждый участник. Следовательно, любое изменение имущественного положения общества с ограниченной ответственностью (в результате сделки, судебного акта и т.п.) непосредственно сказывается на объеме имущественных прав участника.
13 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31.10.2011 по делу № А21-3040/2010.
14 Постановления Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 1795/11, от 24.03.2009 № 8207/08.
15 Пункт 10 постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)"». _________________________
АДМИНИСТРАТИВНЫЕ СПОРЫ
Повышение административных штрафов повлечет увеличение количества споров с органами пожарного надзора
Р.В. Толстой судья Арбитражного суда Ивановской области tolstoy.rv@mail.ru
Какие нарушения в области пожарной безопасности теперь обойдутся компаниям и предпринимателям намного дороже
Когда предписание органа пожарного надзора суд признает недействительным
Кто несет административную ответственность за нарушение правил пожарной безопасности
Федеральный закон от 03.06.2011 № 120-ФЗ (далее – Закон № 120-ФЗ), внес поправки в КоАП РФ относительно ужесточения административной ответственности за нарушения требований пожарной безопасности. Размеры штрафов за такого рода правонарушения были на порядок увеличены.
Так, например, за самое распространенное в арбитражной практике (в рамках § 2 главы 25 АПК РФ) административное правонарушение – нарушение требований пожарной безопасности (ч. 1 ст. 20.4 КоАП РФ) – минимальный размер штрафа вырос с 10 000 до 150 000 рублей, то есть в 15 раз.
Разработчики Закона № 120-ФЗ отмечали, что такое существенное увеличение штрафов было обусловлено тем, что их ранее действовавшие размеры не позволяли эффективно решать вопросы обеспечения пожарной безопасности, так как не стимулировали нарушителей выполнять требования пожарной безопасности из-за несопоставимости размеров штрафов с реальными затратами на выполнение требований пожарной безопасности.