Учредитель

- по общему правилу должен быть собственник имущества

- субъект ОВП НЕ в состоянии наделить управляющего возможностью осуществлять правомочия собственника (-> НЕ могут унитарные из-за ХВ или ОУ)

- могут также стать субъекты некоторых обязательственных, корпоративных и исключительных прав (н, вкладчики банков, управомоченные по бездокументарным ценным бумагам, в том числе акционеры, авторы и патентообладатели)

Лишь в случаях, прямо предусмотренных законом (п. 1ст. 1026 ГК), учредителем ДУ может стать не собственник (правообладатель), а иное лицо, например орган опеки и попечительства (п. 1 ст. 38 и п. 1 ст. 43 ГК) -> н, для подопечного, для безвестно отсутствующего, для наследного имущества.

Доверительный управляющий

- только профессиональный участник имущественного оборота – ИП или коммерческая организация, способные эффективно использовать переданное в управление имущество

- НЕ могут выступать унитарные предприятия

- НО если ДУ не в силу договора, а в силу закона в некоторых случаях -> может быть гражданин, не являющийся ИП (например, опекун малолетнего или душеприказчик наследодателя) или НКО (например, благотворительный фонд) => у них НЕТ цели заработать (хотя ДУ изначально для других целей было)

- титульный владелец, но в обороте он вообще владеет, пользуется, распоряжается

- но у него нет права собственности и даже какого-то ОВП (по мнению Зикуна)

- Щербак: ему не хочется быть собственником, ему не хочется иметь риски, ну не получит он доход и все (тем более, мы не докажем его умысел) -> у нас обязательственное право требования, а в европейском аналоге вообще-то на управляющем риски

Выгодоприобретатель (бенефициар)

- НЕ становится стороной договора ДУ -> договор в пользу 3-го лица (получает доходы от управления)

- бенефициар вправе требовать от ДУ осуществления исполнения в свою пользу

- для досрочного изменения или прекращения договора может потребоваться его согласие

- в роли бенефициара может выступать и сам учредитель, устанавливая ДУ в свою пользу

- ДУ ни при каких условиях НЕ может стать выгодоприобретателем (п. 3 ст. 1015 ГК), что противоречило бы существу рассматриваемого договора

Объекты обязательств из договора доверительного управления имуществом

= может быть: все имущество учредителя / его определенная часть (отдельные вещи или права)

в соответствии с п. 1 ст. 1013 ГК объектами доверительного управления могут являться:

— недвижимые вещи, включая предприятия и единые недвижимые комплексы

— ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами

— исключительные (интеллектуальные имущественные) права

— движимые вещи и права требования или пользования имуществом при возможности их обособления и учета на отдельном балансе или банковском счете (п. 1 ст. 1018 ГК)

= не просто индивидуально-определенное, но и юридически обособленное имущество

ДУ исключает смешение переданного в управление имущества: обособление путем отдельного баланса, самостоятельного учета + отдельного банковского счета для расчетов

- НО при банкротстве учредителя ДУ он перестает существовать -> включается в конкурсную массу

НЕ могут становиться объектом доверительного управления:

- наличные деньги (невозможно «управлять», их обычное использование состоит в отчуждении денежных купюр как вещей при исполнении договорных обязательств займа, кредита, банковского вклада и других сделок, но не ДУ (по этой причине деятельность ПИФов - не ДУ)) + они родовые

- НО могут быть переданы числящиеся на банковском счете (юридически обособленные) безналичные денежные средства

Объектами ДУ являются эмиссионные ценные бумаги – акции и облигации (другие виды ценных бумаг (например, товарораспорядительные) используются в обороте на основе других сделок, векселя и чеки в принципе не способны служить объектом рассматриваемого договора)

В доверительное управление может быть передана вещь, находящаяся в залоге (например, обремененная ипотекой недвижимость): залогодатель остается ее собственником и сохраняет возможности распоряжения ею, но вот привлечение к использованию такого имущества профессионального управляющего может помочь залогодателю (учредителю управления) выполнить свои обязательства перед залоговым кредитором

- НО объектом ДУ по общему правилу не могут стать находящиеся в залоге бездокументарные ценные бумаги (имущественные права)

юр природа: реальный (передача подлежит гос регистрации -> с этого момента договор считается заключенным) + возмездно/безвозмездно (для законного) + двусторонний

форма: письменно (под страхом недействительности) + регистрация, если требуется (н, недвижка)

срок: до 5 лет

- авто пролонгация в законном используется

- в договорном порождает махинации, так что НЕТ

существенные условия:

- состав передаваемого в ДУ имущества, т.е. его точный объект

- указание (наименование) лица, в интересах которого (учредителя или выгодоприобретателя)

- размер и форма вознаграждения управляющего (если договор не является безвозмездным)

- срок действия договора

Управляющий обязан представлять учредителю и выгодоприобретателю отчеты о результатах своих действий по управлению переданным ему имуществом в сроки, установленные договором => принятие этих отчетов без возражений => о надлежащем исполнении управляющим своих обязанностей.

По окончании срока действия договора

1) управляющий обязан возвратить имущество учредителю

2) учредитель обязан уплатить управляющему вознаграждение (если договор доверительного управления был возмездным) + компенсировать расходы = все это за доходы от ДУ (иначе лишаешься права -> стимулирующий эффект) = статья 1023 ГК (сам удерживает процент)

(Щербак: это ж все-таки услуга, поэтому так оплачиваем)

= итого: если законны и обоснованы – расходы возмещаем в любом случае, а вознаграждение уже нет

Исполнение обязательств из договора доверительного управления имуществом

В отношении переданного в ДУ имущества управляющий осуществляет правомочия собственника в пределах, установленных законом и договором.

Собственник-учредитель НЕ передает управляющему свои правомочия, а предоставляет ему возможность участвовать в их реализации:

• правомочие распоряжения недвижимыми вещами управляющий может осуществлять только в случаях и в пределах, прямо предусмотренных договором (п. 1 ст. 1020 ГК)

• при управлении имущественными правами управляющий также получает лишь возможность реализации таких прав, которые остаются принадлежать своим правообладателям

= управляет чужим имуществом хотя и от собственного имени, но не в своих интересах, а в интересах собственника (управомоченного лица) или назначенного им выгодоприобретателя

- установивший ДУ остается собственником

Управляющий чужим имуществом всегда совершает юридические и фактические действия от своего имени (и потому не нуждается в доверенности), но при этом обязательно извещает всех третьих лиц о своем особом положении, указывая, что он действует именно в качестве управляющего чужим имуществом — пометки «Д.У.»

- иначе считается, что управляющий совершил сделку в личных целях, а не в интересах управления чужим имуществом -> отвечать по ней перед контрагентом он будет своим личным имуществом

Права, приобретенные ДУ по совершенным им в этом качестве сделкам, включаются в состав переданного ему в управление имущества, а обязанности исполняются за счет данного имущества.

что при недостаточности имущества?

Недостаточность -> взыскание может быть обращено кредиторами на личное имущество управляющего, а если и его не хватит для удовлетворения требований кредиторов – на имущество учредителя, НЕ переданное в доверительное управление.

= «ступенчатая система» последовательно возникающей субсидиарной ответственности объясняется тем, что именно управляющий, использующий чужое имущество, должен в первую очередь нести ответственность по образовавшимся в связи с этим долгам, а потом учредитель, так как в его интересах

- Щербак: не видели мы еще случаев такой отв-сти на практике

если управляющий совершает сделки по управлению вверенным имущ с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений

= несет и все обязанности по таким сделкам

Если контрагенты не знали и не должны были знать о том, что при заключении с ними сделок управляющий вышел за пределы своих полномочий или установленных ограничений (т.е. их поведение было объективно добросовестным, основанным на извинительной ошибке), они вправе потребовать удовлетворения своих требований за счет находящегося в управлении имущества (при субсидиарной ответственности управляющего и учредителя).

=> Учредитель при этом получает право на возмещение всех причиненных ему убытков за счет имущества управляющего (в регрессном порядке).

Доверительный управляющий, будучи титульным владельцем имущества учредителя, вправе использовать для защиты своего владения вещно-правовые иски, в том числе и по отношению к собственнику-учредителю.

Если доверительное управление имуществом в результате действий управляющего принесло убытки учредителю или выгодоприобретателю, управляющий несет перед ними имущественную ответственность:

1 он обязан возместить выгодоприобретателю убытки в виде упущенной выгоды (не полученных за время ДУ доходов, предусматривавшихся договором)

2 он обязан возместить учредителю как упущенную выгоду, так и реальный ущерб, т.е. убытки в полном объеме (п. 1 ст. 1022 ГК)

- вспомним: отв-сть в комиссии только за заключение, а тут и за исполнение!

- а не сильно ли повышаем стандарт отв-сти? на момент заключения была прибыльность, и как предвидеть, что потом ее не будет, например?

- на самом деле, только умысел доказывать, остальное ж непредвиденные обстоятельства…

- осмотрительность и так всегда где управление, представительство, чужой интерес

Прекращение обязательств из договора ДУ

- общие основания прекращения обязательств

- истечение срока или предельный срок

безусловные основания прекращения договора -> для управляющего

- смерть / признание недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим / ликвидация коммерческой организации, выступавшей в качестве управляющего

Признание гражданина-бенефициара недееспособным или ограниченно дееспособным, а также безвестно отсутствующим, как и реорганизация бывшего бенефициаром юридического лица, сами по себе не влекут прекращения обязательств из этого договора: поскольку он НЕ носит фидуциарного характера, возможно правопреемство, да и в принципе кто угодно может быть! Если бенефициар отказывается, то договор НЕ прекращается -> доход собственнику, то есть учредителю.

- в связи с невозможностью лично осуществлять управление (например, по причине длительной болезни индивидуального предпринимателя) как доверительный управляющий, так и учредитель могут в одностороннем порядке отказаться от договора, предварительно известив об этом контрагента за 3 месяца до прекращения договора, если им не предусмотрен иной срок (п. 2 ст. 1024 ГК)

Учредителю управления предоставлено право одностороннего отказа от договора и по иным причинам, но при условии выплаты управляющему обусловленного договором вознаграждения. Такое же право имеется и у выгодоприобретателя, отказавшегося от получения выгод, ибо бенефициар самостоятельно распоряжается правом.

судьба имущества после прекращения

- подлежит возврату учредителю, НО договором может быть предусмотрено и иное последствие, например передача имущества бенефициару или даже его приобретение управляющим

особенности ДУ бездокументарными ценными бумагами

- управляющими могут стать только имеющие соответствующую лицензию профессиональные участники рынка ценных бумаг, обычно – коммерческие банки либо управляющие компании ПИФов

ДУ ПРИНАДЛЕЖАЩИМИ РФ БЕЗДОКУМЕНТАРНЫМИ АКЦИЯМИ

- в роли учредителя управления выступает Федеральное агентство по управлению гос имуществом

- ДУ определяется по результатам проводимого Правительством РФ закрытого конкурса (тендера)

- является консенсуальным, а не реальным

- отчетность, ограниченность распоряжения

- вознаграждение управляющему выплачивается однократно в срок не позднее трех месяцев по окончании договора, в размере, не превышающем установленный федеральным правительством лимит, причем оно, как и возмещение понесенных управляющим необходимых расходов, может выплачиваться исключительно за счет и в пределах дивидендов по находящимся в управлении акциям

- срок не может превышать 3-х лет

- учредитель вправе в одностороннем порядке отказаться от договора доверительного управления бездокументарными ценными бумагами, известив об этом управляющего не менее чем за 10 дней до прекращения договора

ДУ ИНВЕСТИЦИОННЫМИ ФОНДАМИ

(Харченко – диссертация)