94. Правовые основы деятельности предпринимателей во внешнеэкономической сфере.

Законодательство определяет ВЭД путем перечисления не ее признаков, а тех видов деятельности, которые относятся к внешнеэкономической:

• внешнеторговая

• инвестиционная

• иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (ст. 1 ФЗ «Об экспортном контроле»).

ВЭД направлена на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок. Данное понятие раньше использовалось в гражданском законодательстве, которое устанавливало требование о заключении таких сделок в письменной форме под страхом недействительности. С 2013 этого нет. Результат: термин «внешнеэкономическая сделка» в ГК больше не употребляется. Внешнеэкономическая сделка не имеет легального определения.

В доктринальных источниках встречается предложение отказаться от употребления в НПА термина «внешнеэкономическая сделка». Елена Львовна Симатова: надо использовать «международный коммерческий контракт»; Галина Кирилловна Дмитриева: «трансграничные предпринимательские сделки»

Лекция:

ВЭД – деятельность по международному обмену товарами/информацией/работами/услугами/РИД, в том числе интеллектуальными правами на них

Внешнеторговая деятельность – деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли

Признаки внешнеэкономической сделки исходя из доктрины и судебной практики:

• всегда включает в себя иностранный элемент (как правило, иностранный участник).

• характерно перемещение товаров через таможенную границу

• осуществление платежей в валюте, которая явл иностранной хотя бы для одной из сторон. Но этот признак присутствует не всегда – внешнеторговая бартерная сделка.

• Сделки, имеющие сугубо бытовой характер не относятся к внешнеторговым

По правилам валютного контроля при достижении определённых сумм сделки необходимо ставить договоры на учет в уполномоченный банк (3 млн руб. - для импортных контрактов и кредитных договоров; 6 млн руб. - для экспортных контрактов).

Стороны могут сами выбирать применимое к сделке право. Если не выбрали – коллизионные нормы. Статья 1211 ГК РФ содержит норму о привязке к праву страны, с которой сделка наиболее тесно связана. Такой предполагается страна, где имеет место жительства или осуществляет свою основную деятельность контрагент, чье исполнение имеет для сделки решающее значение. Презюмируется, что в договоре купли-продажи "решающее исполнение" осуществляет продавец, в договоре подряда - подрядчик. В ст. 1211 ГК РФ сформулирован еще ряд презумпций в отношении многих других договоров. Коллизионные нормы Не применяются, если иное установлено МД.

Отсюда особенности ВЭД:

1. Направленность на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок

2. Взаимодействие с иностранными контрагентами

3. Значительная зависимость от политических факторов

4. Как правило, трансграничное перемещение товаров

5. Использование в качестве платежного средства иностранной валюты

Признаки обусловливают особенности правового регулирования ВЭД:

1. необходимость разрешения коллизионной проблемы (выбора применимого права);

2. комплексный характер (правовое регулирование осуществляется нормами частного и публичного права, а в определенной степени и международного публичного права);

3. проявление таких противоположных начал как либерализм и протекционизм;

4. сочетание коллизионного и материально-правового, частноправового и публично-правового, косвенного и прямого регулирования;

5. установление особого порядка разрешения споров;

6. связь с политическими факторами

Источники правового регулирования

Национальные	Международные
Конституция РФ : - если международным договором установлено иное, чем предусмотрено законом, то применяются правила международного договора (ч.4 ст.15) - иностранные лица = лица без гражданства = РФ граждане в отношении ПиО, кроме случаев, установленных ФЗ или межд.договором (ч.3 ст.62) - к ведению РФ относится: установление правовых основ единого рынка, валютного, таможенного регулирования, внешнеэкономических отношений (ст.71) - совместное ведение РФ и субъектов: координация внешнеэк связей субъектов РФ(ст.72) + новая ст.79	Международные договоры: двусторонние (например, соглашения о взаимной помощи, о предотвращении двойного налогообложения, о таможенных платежах + по конкретным проектам) многосторонние (региональные и универсальные; например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, договоры в рамках СНГ – региональный уровень, например, Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хоз.деятельности)
Раздел VI «Международное частное право» ГК РФ, НК РФ (освобождение экспортеров от уплаты НДС), КоАП РФ, УК РФ (сформулированы составы)	Акты международных организаций - с 2015 РФ является членом ЕАЭС: провозглашена свобода движения товаров, услуг, капитала, рабочей силы + осуществляется координация/соглаосвание/унификация экономической политики. Участницы: Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, РФ договор о ЕАЭС, акты органов ЕАЭС (Высшего Евразийского экономич.совета, Евразийского межправительственного совета, Евразийской экономич. комиссии), например, единый таможенный тариф ЕАЭС, Таможенный кодекс ЕАЭС - С 2012 РФ явл членом ВТО (статус ВТО, основы – см. Марракешское соглашение). акты ВТО - Генеральное соглашение по тарифам и торговле; Соглашение по сельскому хозяйству, Соглашение по инвестиционным мерам, связанным с торговлей. Право сран-участниц, принимаемые ими меры регулирования ВЭД не должны противоречить праву ВТО. Иначе любой член ВТО может инициировать разбирательство в отношении предполагаемого нарушителя в Органе ВТО по разрешению споров. !Сама ВТО не располагает средствами принуждения государств-членов к выполнению рекомендаций (гос-во-заявитель принимает меры). Пример с РФ: по поводу запрета ввоза живых свиней/продуктов из нее из ЕС, мотивированного угрозой распространения чумы свиней
Закон об иностранных инвестициях в РФ	Судебная практика (постановления ЕСПЧ)
Закон о регулировании внешнеторговой деятельности	Международные торговые обычаи - Инкотермс – признаны как обычаи ТПП РФ, но в доктрине есть мнение, что это обыкновения. Ольга Владимировна Фонотова: 1) суды толкуют условия внешторг контрактов в соответствии с Инкотермс на основании употребления терминов со ссылкой на Инкотермс – как обыкновения. Обыкновение– когда правило поведения должно быть подтверждено сторонами 2) Отсутствие в договоре ссылки на Инкотермс, лишь указание на термин – как обычай - Принципы УНИДРУА
Ряд специальных законов ( ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров», «Об экспортном контроле», «О специальных экономических мерах», «Об экспорте газа» и др.)
Ряд статей в законах, напрямую не регулирующие эту сферу (Об обращении лекарственных средств, О промышленной политике в РФ)
Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ и НПА ФОИВ - ФТС России, Минэкономразвития РФ, Минпромторг РФ.
Обычаи делового оборота
Частноправовое регулирование ВЭД может осуществляться и иностранным правом, если к нему отсылает коллизионная норма либо стороны сами выбрали право соответствующего государства (если англо-саксонская система, тогда еще может быть источником судебный прецедент).

Субъекты ВЭД

1. Физические лица (российские граждане, иностранцы и лица без гражданства). Для иностранцев и лиц бг – ФЗ «О правовом положении ин и лбг в РФ»: временно пребывающие (виза)/ временно проживающие (разрешение)/постоянно прожив (вид на жительство)

2. Юридические лица (российские и иностранные)

3. Иные правоспособные организации

4. Публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, иностранные государства, международные организации).

Гражданская право-дееспособность иностранных контрагентов ФЛ: определяются в соответствии с личным законом ФЛ, который определяется гражданством лица/местом жит. Ст. 1197 ГК РФ устанавливает, что физическое лицо, недееспособное по своему личному закону, но дееспособное по закону места совершения сделки, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если его контрагент действовал добросовестно. Иностранцы в РФ пользуются национальным режимом, за исключением случаев, установленных межд.договором и ФЗ. Право иностранца или лица без гражданства заниматься предпринимательской деятельностью без образования ЮЛ определяется по праву страны, в которой такое лицо зарегистрировано как ИП. Если отсутствует требование обязательной регистрации ИП, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ).

ЮЛ:

Для определения личного закона ЮЛ используется критерий инкорпорации. Поэтому, например, учрежденное в РФ АО, 100% акций которого принадлежит иностранным лицам, все равно будет считаться российским юридическим лицом. Оно может квалифицироваться как «иностранный исполнитель услуг» по Закону «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (п. 14 ст. 2), который относит к таковым российские ЮЛ, решения которых имеет возможность определять иностранное лицо в силу преобладающего участия в капитале или в силу иных обстоятельств – тут уже критерий контроля.

Иностранные ЮЛ могут открывать на территории РФ свои представительства и филиалы. Они подлежат аккредитации в соответствующем территориальном органе ФНС и включению в государственный реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных ЮЛ. Участвовать в ВЭД могут организации, которые не признаются ЮЛ по праву страны, где они учреждены, но обладают гражданской правоспособностью, хотя и ограниченной (например: полное товарищество /коммандитное товарищество в Германии, Италии…)

Определение валютного резидентства:

• ФЛ, являющиеся гражданами РФ (кроме постоянно проживающих за границей) + иностранцы и апатриды, постоянно проживающие в РФ;

• ЮЛ, созданные по праву РФ и их филиалы, представительства за рубежом;

• дипломатические представительства, консульские учреждения РФ;

• РФ, субъекты РФ.

По общему правилу валютные операции между резидентами запрещены, а между резидентами и нерезидентами разрешены

Резиденты платят налог на доходы ФЛ, полученные от источников как в РФ, так и за ее пределами; нерезиденты – только от источников в РФ

Определение налогового резидентства:

ФЛ: 183 дня в течение 12 месяцев следующих подряд. Иногда 183 не набирают ни в одном государстве, разрабатывают другие тесты в строгой последовательности (СОИДН):

• тест нахождения центра экономических интересов (где активы),

• тест центра деловых интересов

• тест центра жизненных интересов (жена, дети, родители),

• тест центра нахождения постоянного жилища (где прописан)

• тест нахождения недвижимого имущества

• последний тест гражданства (при двойном гражданстве – страны заключают административное соглашение).

ЮЛ:

• Тест инкорпорации (т.е. там, где зарегистрировано, там и резидент – в РФ) => регистрируются в офшорах, где низкий уровень налогообложения (Кипр – самый крупный инвестор в РФ, т.к. был офшором долгое время => много компаний зарегистрировано).

• Тест нахождения органа управления текущей деятельностью (Генеральный директор, Дирекция);

• Тест нахождения органа стратегического управления (Совет Директоров);

• Тест места совершения основных сделок (с Италией: где больше всего сделок).

Государство: Во внутрикоммерческом обороте – на равных с другими его участниками. В международной сфере государство обладает иммунитетом. Согласно концепции абсолютного иммунитета, гос-во никогда не может против его воли быть привлечено в другом государстве к суду (судебный иммунитет), подвергнуто обеспечительным мерам, например, аресту имущества, на его имущество не может быть принудительно обращено взыскание в ходе исполнения судебного решения (иммунитет собственности). В настоящее время все большее распространение получает концепция функционального иммунитета, согласно которой государство пользуется иммунитетом в публично-правовой сфере, но не в частноправовой. Из этой концепции исходит ст. 251 АПК РФ, признающая судебный иммунитет за иностранным государством только тогда, когда оно выступает в качестве носителя власти. Статья 23 Закона о соглашениях о разделе продукции допускает возможность отказа государства от всех видов иммунитета.

Практика: В 1992 г. было подписано кредитное соглашение между Правительством РФ и швейцарской компанией "Нога". Соглашением предусматривалось рассмотрение споров между сторонами в Арбитражном институте при Стокгольмской торговой палате и отказ Российского государства от иммунитета. Следствием стала серия громких судебных дел о наложении арестов на имущество Российской Федерации в обеспечение исполнения арбитражного решения.

Таможенное регулирование ВЭД - деятельность уполномоченных органов, заключающаяся в установлении и реализации правил перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу, обеспечении соблюдения этих правил и привлечении к ответственности правонарушителей. Таможенное регулирование осуществляется в Таможенном союзе в рамках ЕАЭС.

Таможенными органами в России являются:

1. ФТС России

2. региональные таможенные управления

3. таможни

4. таможенные посты.

Для таможенного регулирования важное значение имеет единая таможенная территория ТС. Основополагающим является понятие перемещение товаров через таможенную границу - ввоз товаров на таможенную территорию таможенного союза или вывоз товаров с таможенной территории ТС. Преимущественно императивный метод с применением в необходимых случаях дозволительных мер (инициатива ввоза / вывоза за субъектом ВЭД, выбор вида таможенной процедуры, все, что касается товара).

Меры (способы) таможенного регулирования: