104. Понятие, особенности и виды договоров в сфере предпринимательской деятельности

Понятие предпринимательского договора основано на определении договора, содержащемся в ГК РФ: договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В данном значении предпринимательский договор является сделкой.

В законодательстве особо выделяются обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (предпринимательские обязательства). Они могут быть внедоговорными и договорными.

Паращук: предпринимательское обязательство выделяет закон или доктрина? Противопоставляются ли они другим обязательствам? Эти обязательства называются - обязательства, связанные с осуществлением ПД (есть в законе!!! В ГК, СТАТЬЯ ПРО ОТВЕТСТВЕННОСТЬ БЕЗ ВИНЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ НАПРИМЕР) - к ним применяются другие требования, они отличаются от других гражданско-правовых обязательств. Они противопоставляются иным, непредпринимательским обязательствам.

Предпринимательский договор – заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Особенности договоров в сфере предпринимательства:

1. заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности, следовательно, получения прибыли. То есть, по поводу продажи товаров, пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг, потому что это нужно для их профессиональной деятельности. Паращук: что значит цель предпринимательской деятельности? Смотрим на признаки ПД- систематичность, постоянство и т.д. НКО могут заключать такие договоры? Да.

2. определенный состав сторон. Стороны (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности:

1. ЮЛ, ИП и граждане, фактически осуществляющие ПД

2. договоры между коммерческими организациями (ХО, ХТ, производственной кооператив, ГУП, МУП) предполагаются предпринимательскими.

3. иногда напрямую говорится, что сторонами могут быть только субъекты предпринимательства (коммерческая концессия, договор о совместной деятельности для осуществления предпринимательской деятельности).

4. Договоры, заключаемые с участием НКО, относятся к числу предпринимательских в зависимости от преследуемой цели. Если в целях осуществления предпринимательской деятельности, то такие договоры относятся к числу предпринимательских.

3. Возмездный характер (получение встречного предоставления). Закон содержит запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями(это же относится и к ИП). Это правило предусматривает ограничение свободы договора с целью недопущения приобретения предпринимателями незаконных преимуществ в своей деятельности (ухода от налогообложения посредством безвозмездных договоров и т.п.).

Правило о возмездности не всегда последовательно применяется на практике, чему способствует неоднозначная позиция законодателя. Например, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить вознаграждение только, если договором не предусмотрено иное (значит предприниматели своим соглашением вправе предусмотреть условие о безвозмездности).

Паращук: есть ли презумпция возмездности? Правило следует из нормы на запрет на дарение между ЮЛ. Запрет на дарение распространяется и на прощение долга и на все остальное. Эта статья создает презумпцию. Есть ли исключения, когда мы можем говорить о безвозмездных отношениях? Договор поручения.

Реальные случаи отступления от принципа связаны с реструктуризацией задолженности: н-р я тебе часть долга прощаю, а ты мне продашь что-то по меньшей цене. Или это может также быть, например, плата за рекламу. Во всех этих случаях возмездность сохраняется, но мы смотрим на нее не как на единичный акт, а глобально. Для чего эта презумпция: чтобы не допускать нарушений, ухода от налогов. Произошла некоторая публицизация этого запрета.

4. Свобода и повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах.

Паращук: если есть свобода договора, то есть и бремя – повышенная ответственность.

Закон содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (одностороннее изменение или односторонний отказ, когда обе его стороны осуществляют ПД может предусматриваться договором).

В то же время закон устанавливает ряд повышенных ("жестких") требований к предпринимателям. Это обусловлено его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке, необходимость ограничения свободы договора. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, если:

1. Исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами (н-р, право на односторонне изменение/расторжение договора может быть предоставлено только такой стороне) – ДОГОВОРЫ b2c.

2. Публичный договор, в случае отказа от заключения которого возможен иск о понуждении заключить договор. Хозяйствующим субъектам, занимающим доминирующее положение, запрещено отказываться или уклоняться от заключения договора с отдельными покупателями в случае наличия возможности для этого.

Паращук: зачем нужны такие. нормы, как нормы о публичном договоре или, например, о. защите прав миноритариев? Ключевая их функция в обеспечении принципа равенства. Такие нормы нужны для того, чтобы этот принцип был не декларативным, а реальным.

3. Аналогичное правило также распространяется на заключение государственных контрактов на поставку для федеральных государственных нужд, на поставку материальных ценностей в государственный резерв, а также на принятие оборонных заказов.

Примером сочетания повышенных требований и максимальной свободы - правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. В то же время субъектам предпринимательства предоставляется возможность в договоре установить вину в качестве условия ответственности предпринимателя.

5. Споры, связанные с заключением, изменением, расторжением и исполнением, договоров с участием предпринимателя в основном рассматриваются в специальном порядке (арбитражными, третейскими судами, в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ).

Паращук: тут суть в том, что спор экономический. Нет нигде определения понятия экономического спора, правильно говорить, что спор является таковым при осуществлении сторонами предпринимательства – это ключевой критерий для выделения категории экономического спора.

Итак, определение предпринимательского договора, исходя из перечисленных признаков.

Предпринимательский договор - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Виды предпринимательских договоров.

1. Б.И. Пугинский выделял следующие договоры торгового (коммерческого) права:

1. Реализационные

2. Посреднические

3. Содействующие торговле

4. Организационные договоры

НО предпринимательская деятельность - более широкое явление, включающее не только торговлю (реализацию), но и производство товаров (работ, услуг), а также иную деятельность предпринимательские договоры не могут сводиться только к торговым сделкам.

2. Исходя из содержания предпринимательской деятельности, т.е. из указанных в законе признаков выделяются предпринимательские договоры:

1. По продаже (реализации) товаров,

2. Передаче имущества в пользование,

3. Выполнению (производству) работ,

4. Оказанию услуг и др.

3. По субъектному составу выделяются договоры, в которых:

1. Все стороны которых являются предпринимателями: поставка, контрактация, коммерческая концессия, складское хранение, страхование предпринимательских рисков, простого товарищества.

2. Одной из сторон выступает предприниматель. Подразделяются: 1) на договоры, заключенные между предпринимателями и потребителями (договоры бытового подряда, розничной купли-продажи, проката и др.);

2) договоры между предпринимателями и публично-правовыми образованиями (либо органами или организациями публичной власти): соглашение о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве, концессионное соглашение, соглашение о разделе продукции, государственный контракт, муниципальный контракт в сфере закупок для государственных или муниципальных нужд и др.

+ Кроме предусмотренных законом, имеются непоименованные договоры, которые состоят из отдельных элементов договоров (смешанные) либо могут быть полностью сконструированы субъектами:

• дистрибьюторский договор

• дилерский договор

• рисковый операторский договор

• договор юнитизации

• договор аутсорсинга

• договор консигнации (внешнеторговая комиссия)

• кодшерринговый договор (о перевозке пассажиров различных авиакомпаний в воздушном судне, принадлежащем одному лицу, под собственными кодами каждой авиакомпании) и др.

Далее будут рассмотрены характеристики договоров перечисленных выше видов договоров (с большинством из них мы знакомы, поэтому можете просто пробежаться глазами).

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров.

Договор купли-продажи.

К числу отдельных видов договора купли-продажи, используемых в предпринимательской деятельности, относятся: договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи предприятия.

Договор поставки товаров.

Основная функция: регулирование отношений по реализации товаров между предпринимателями, осуществляющими производство, оптовую продажу сырья, материалов, оборудования и т.д. Наряду с поставкой товаров законодательство РФ содержит нормы об оптовой торговле (ГК РФ, ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"). Б.И. Пугинский рассматривает оптовую торговлю в качестве самостоятельной разновидности договора купли-продажи. Брагинский, Витрянский считают, что поставка в данном случае является более широким понятием, включающим оптовую торговлю для предложения товара к продаже в розницу.

Дистрибьюторский договор.

В законодательство нет определения, Принципы европейского договорного права: дистрибьюторский договор - это договор, в соответствии с которым одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибьютору) продукцию на постоянной основе, а дистрибьютор обязуется выкупить ее и затем продавать от своего имени и в своих интересах.

Виды:

1. Исключительный дистрибьюторский договор. Поставщик обязуется осуществлять поставку продукта на определенной территории или для определённой группы потребителей только одному дистрибьютору.

2. Избирательный дистрибьюторский договор. Поставщик обязуется напрямую или опосредованно поставлять продукт только дистрибьюторам, отвечающим определенному критерию.

3. Исключительный договор о закупках. Дистрибьютор обязуется покупать, принимать и оплачивать продукт только у определенного поставщика или у указанного им лица.

Договор контрактации.

Стороны: продавец - производитель сельскохоз продукции(хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы, КФХ) и покупатель - заготовитель этой продукции (коммерческая организация или ИП, осуществляющие предпринимательскую деятельность по приобретению сельскохоз продукции для ее переработки либо продажи).

Договор продажи предприятия.

Предмет - предприятие как имущественный комплекс. Продавец: субъект предпринимательства (коммерческая организация или ИП), которым предприятие принадлежит на праве собственности. Покупатель: как правило, предприниматели, так как они приобретают особый имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности.

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров с участием потребителей.

Одна сторона - субъект предпринимательства, другая - лицо, заключающее договор не в предпринимательских целях (либо лицо, вообще не являющееся предпринимателем). Н-р, договор розничной купли-продажи.

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров с участием публичных образований.

Государственный или муниципальный контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд - это соглашение сторон, по которому поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Продавец (поставщик/исполнитель): субъект предпринимательства, признанный победителем торгов. Правовое регулирование: ГК РФ, Закон о контрактной системе, Закон "О государственном материальном резерве", Закон "О государственном оборонном заказе" и др.

Договор энергоснабжения.

Энергоснабжающая организация: коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по реализации потребителям произведенной или купленной электрической или тепловой энергии.

Абонент: субъект предпринимательства, осуществляющий перепродажу энергии (юридическое лицо), а также физические и юридические лица, получающие энергию для непосредственного потребления.

Предпринимательские договоры по передаче имущества в пользование.

Широкое применение в предпринимательской деятельности получила группа арендных договоров, наиболее часто в ПД используется:

Договор аренды предприятия — это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование за плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Арендодатели: лица, осуществляющие ПД, а также органы управления государственным и муниципальным имуществом. Арендаторы: субъекты предпринимательства (коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели).

Договор финансовой аренды (лизинг) — это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатели(лизингодателей): лизинговые компании, создаваемые различными структурами: производителями техники и оборудования, банками.

Договор проката.

Одной из сторон которого является арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности. Данный договор является публичным договором.

Предпринимательские договоры по выполнению (производству) работ.

Подрядные работы в предпринимательской деятельности заключаются в изготовлении, переработке (обработке) товара, т.е. производственной деятельности.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Подрядчики: субъекты предпринимательства, действующие в сфере строительного производства (деятельность подлежит лицензированию). Заказчики: как правило, также субъекты предпринимательства.

Предпринимательские договоры по производству работ с участием публичных образований.

Соглашение о государственно-частном партнерстве - договор между публичным партнером и частным партнером, заключенный на срок не менее чем три года в порядке и на условиях, установленных законом в целях привлечения в экономику частных инвестиций, обеспечения органами государственной власти и органами МСУ доступности товаров, работ, услуг и повышения их качества.

Концессионное соглашение. Одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым РФ предоставляет субъекту ПД на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.

Предпринимательские договоры по оказанию услуг.

На основе договора возмездного оказания услуг исполнитель вправе осуществлять предпринимательскую деятельность по оказанию аудиторских, медицинских, ветеринарных, консультационных, информационных, правовых услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию.

Группа договоров, предмет которых оказание посреднических услуг: договоры коммерческого представительства, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом и др.

Договор коммерческого представительства – разновидность договора поручения. Коммерческим представителем признается лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Договор должен быть заключен в письменной форме и содержать указание на полномочия представителя. Такие полномочия могут содержаться и в доверенности.

Договор комиссии, используемый в предпринимательской деятельности, в отличие от договора коммерческого представительства, не порождает отношений представительства. К основным разновидностям договора комиссии относится договор консигнации, дилерский договор и др.

Агентский договор более широко используется в сфере предпринимательских отношений, чем комиссия и поручение (так как агент по поручению принципала совершает не только юридические, но и фактические действия, н-р, рекламу и прочее).

Договор доверительного управления имуществом. Цель: извлечение прибыли или иной выгоды от имущества, что и влечет его использование данного договора в предпринимательской деятельности.

Предпринимательские договоры, содействующие торговой и производственной деятельности.

Другие договоры по оказанию услуг в сфере предпринимательства относятся к договорам, содействующим торговой и производственной деятельности. К данной группе можно отнести договоры перевозки и транспортной экспедиции, страхования предпринимательских рисков, кредитования предпринимательской деятельности, хранения товаров и т.п.

Договор перевозки.

Перевозчики: транспортные организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по перемещению грузов в зависимости от вида транспорта (воздушного, водного, железнодорожного или автомобильного). В качестве отправителей и получателей грузов в предпринимательских целях выступают соответственно предприниматели.

Договор транспортной экспедиции.

В качестве экспедитора может выступать только субъект предпринимательства (коммерческая организация или ИП), осуществляющий деятельность по оказанию транспортно-экспедиционных услуг. К подобным услугам относятся: организация перевозок, заключение договоров перевозки, сопровождение груза при перевозке, оформление таможенных документов, а также решение иных вопросов, связанных с перевозкой.

Договор страхования предпринимательских рисков — это разновидность договора имущественного страхования, наиболее характерная для предпринимательского оборота. К предпринимательским рискам относятся: риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов. Однако по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован риск только самого страхователя и только в его пользу.

Договор складского хранения.

Стороны: только субъекты предпринимательства. Хранитель: товарный склад - организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги. Договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования, признается публичным договором.

Кредитный договор - одна из основных правовых форм кредитования предпринимательской деятельности.

Иные виды договоров, заключаемых в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) - договор, используемый исключительно в сфере предпринимательства. Он предусматривает передачу пользователю комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности

Договор простого товарищества для извлечения прибыли. Стороны: только субъекты предпринимательства. Вкладом товарища является все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутация. Наиболее часто он заключается в целях осуществления деятельности по совместному долевому строительству зданий, сооружений, жилых домов и т.п.