105. Заключение, изменение и виды предпринимательских договоров

Заключение.

Общие нормы ГК РФ

Заключение договора: общий порядок заключения: оферта – акцепт.

Три этапа: направление оферты, акцепт оферты, получение акцепта, стороной направившей оферту.

Оферта - предложение заключить договор. Требования к оферте:

• должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

• должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам (исключение: публичная оферта: все существенные условия оговорены, но обращена к неопределённому кругу лиц)

• должно содержать все существенные условия договора;

При заключении предпринимательских договоров большое значение имеет так называемая публичная оферта - содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, содержащих все существенные условия договора.

Безотзывность оферты: нельзя отозвать в течение срока для акцепта

Срок оферты (время для ответа): можно указать срок для акцепта, если не указан, то разумные сроки.

Акцепт - принятие оферты. Требования к акцепту:

• Полное и безоговорочное принятие (в РФ нельзя отступать от условий оферты)

Ответ на иных условиях – не акцепт, а встречная оферта.

Акцепт может быть в словесной форме, конклюдентными действиями, бездействием в исключительных случаях (не сказал про не тот ассортимент = принял исполнение, подключился к присоединенной сети – вот те и договор электроснабжения). Акцепт можно отозвать, если отзыв извещение об отзыве пришло раньше или вместе с акцептом.

• Своевременный

Если акцепт принят с опозданием (т.е. истёк срок для акцепта):

• Послан вовремя – оферент должен сообщить об отказе, молчание – принятие.

• Послан с опозданием – немедленно сообщить для принятия, молчание – отказ.

Большое значение при заключении предпринимательских договоров имеют переговоры о заключении договора (ст. 434.1 ГК РФ). При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1. предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2. внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.

Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности.

Особенности, имеющиеся в связи с предпринимательской сферой:

Реклама. Паращук обращал внимание: реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

реклама не оферта, а всего лишь приглашение, тк там нет существенных условий!

Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

Публичная оферта - содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Переговоры о заключении договора. Стороны во время переговоров обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.

Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Сторона, которая ведет/прерывает переговоры недобросовестно, разглашает конфиденциальную информацию обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки - расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров, которое может: конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на их ведение, устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных соглашением положений. Условия соглашения, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны.

Закон также регламентирует порядок разрешения преддоговорных споров. В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 ГК РФ (заключение договора в обязательном порядке), либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда. Разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение 6 месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в суде.

В предпринимательской деятельности возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п).

2. Помимо общего порядка есть и другие способы заключения предпринимательских договоров.

1. Путем присоединения. Договором присоединения - договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (распространен в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность, и др.)

2. В обязательном порядке. Обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора, при уклонении от заключения которого в течении 6 месяцев возможен иск о понуждении к заключению).

3. На торгах. Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, активов предприятий, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др. Определенные договоры могут быть заключены лишь путем проведения торгов (договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории России инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др).

Торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона (побеждает лицо, предложившее наибольшую цену; конкурса (побеждает лицо, предложившее лучшие условия) или в иной форме, предусмотренной законом.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, уклонившееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения. Если заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.

убытки в размере цены контракта

+ по 44 фз уклоняющийся попадает в реестр недобросовестных поставщиков

Изменение и расторжение предпринимательских договоров.

1. Соглашение сторон. В большинстве случаев путем подписания дополнительных соглашений к договору, которое должно быть совершено в той же форме, что и сам договор.

Многосторонним договором, в котором все стороны-предприниматели может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, может быть предусмотрен порядок определения такого большинства.

Арбитражная практика исходит из того, что в качестве согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме, следует считать совершение стороной конклюдентных действий (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. N 14). Например, как согласие на изменение договора аренды рассматривается внесение арендной платы по новым ставкам при отсутствии письменного соглашения об этом.