§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения

Сформулировав оптимальный, на наш взгляд, подход к определению временных ограничений права расторгнуть договор в связи с просрочкой, следует перейти к анализу возможности имплементации аналогичных ограничений на случай дефектного исполнения.

Для начала следует заметить, что осуществление отказа от принятия дефектного исполнения (т.е. ненадлежащего исполнения в форме, отличной от просрочки) может выражаться как в виде прямого волеизъявления, так и в виде конклюдентных действий.

Прямое волеизъявление имеет место тогда, когда кредитор прямо заявляет должнику о том, что в связи с дефектами исполнения он не принимает исполнение в счет договора. Такое заявление может быть сделано в момент получения исполнения. Например, покупатель отказывается принимать товар и подписывать соответствующие накладные или принимает товар на временное хранение. Прямой отказ может выражаться также и в виде отдельного заявления, посланного должнику в разумный срок после получения исполнения, если недостатки не могли быть выявлены при получении исполнения.

Следствием отказа кредитора от принятия дефектного исполнения может быть либо требование реального исполнения (замены исполнения), либо расторжение договора. Но отказ кредитора от принятия дефектного исполнения может и совмещаться с заявлением требования о замене исполнения и расторжением договора. Поэтому если кредитор в разумный срок после обнаружения нарушения заявляет о замене исполнения или сразу же - о расторжении договора, то отказ от принятия дефектного исполнения уже предполагается. Таким образом, заявление требования о замене исполнения предполагает отказ от принятия дефектного исполнения в той же степени, что и расторжение договора. Именно поэтому в праве многих стран и актах международной унификации договорного права (например, п. 2 ст. 46 ВК), а равно и в российском законодательстве в отдельных нормах (ст. 475 ГК) право кредитора требовать замены исполнения, так же как и право на расторжение, обусловлено существенностью нарушения.

При этом заявление кредитором требования об исправлении дефектов без замены всего исполнения хотя и направлено на реальное исполнение, так же как и требование замены исполнения, но не проистекает из отказа от принятия дефектного исполнения. Если кредитор заявляет требование об исправлении дефектов, то здесь имеет место принятие дефектного исполнения, но условное. По сути, кредитор соглашается принять дефектное исполнение при условии, что должник исправит дефект. Поэтому та же ст. 46 ВК и ст. 475 ГК, которые вводят существенность нарушения как обязательное условие для требования замены исполнения, позволяют кредитору заявлять требование об исправлении дефектов независимо от существенности нарушения. Заявление требования об исправлении нарушения без замены всего исполнения отнюдь не означает отказ от принятия ненадлежащего исполнения. Потребовав исправления дефекта, но не получив результата, кредитор может вполне и принять дефектное исполнение, оставив за собой право взыскать убытки или уменьшить цену.

Отказ от принятия дефектного исполнения конклюдентными действиями имеет место тогда, когда кредитор совершает действия, из которых становится очевидной его воля на такой отказ. Например, покупатель, получивший некачественный товар, может вернуть его продавцу. В такого рода случаях может быть достаточно сложно определить, имел ли в виду кредитор расторжение договора или необходимость заменить исполнение. Поэтому сторонам следует порекомендовать выражать свою волю напрямую, во избежание недопонимания и разногласий.

В случае если дефектное исполнение кредитором принято и в течение разумного срока после того, как он узнал или должен был узнать о дефекте, кредитор не заявил об отказе от принятия дефектного исполнения, оно считается принятым в счет договора, а кредитор лишается права как на расторжение договора, так и на требование осуществить новое исполнение (права на замену исполнения).