- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 7. Выводы
Итак, при частичном неисполнении у кредитора по общему правилу есть несколько вариантов реакции:
1) принять частичное исполнение и настаивать на исполнении оставшейся части договорного обязательства;
2) принять частичное исполнение и отказаться от договора в оставшейся части (пропорциональное расторжение в силу ст. 328 ГК);
3) отказаться от принятия частичного исполнения на основании ст. 311 ГК и поставить вопрос о расторжении всего договора путем реализации п. 2 ст. 405 ГК.
При этом следует обратить внимание на то, что теоретически возможен и четвертый вариант, когда кредитор, которому предложено принять частичное исполнение, отказывается принять частичное исполнение на основании ст. 311 ГК, но при этом не расторгает договор, а будет настаивать на реальном исполнении всего обязательства целиком. В случае с частичным неисполнением, в отличие от дефектного исполнения, такой сценарий защиты прав кредитора вряд ли целесообразен. Какой смысл отказываться от денег или товаров, если они хотя и не полностью, но предоставлены, если кредитор намерен настаивать на полном реальном исполнении? Намного разумнее принять частичное исполнение и требовать передачи остального. Поэтому четвертый вариант в данном сценарии, видимо, стоит опустить.
Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
§ 1. Общие замечания
Данный вопрос вызывает в отечественной цивилистике множество проблем, связанных с недостаточной научной проработкой понятия и классификации обязательства. Связан он с тем, что согласно ст. 328 ГК кредитор имеет право на отказ именно от встречного исполнения. Таким образом, исходя из ст. 328 ГК кредитор может воспользоваться этим правом, только если должник не исполнит то обязательство, которое обусловливает исполнение встречного обязательства. Этот вывод порождает серьезные затруднения в части определения тех обязательств, которые могут обусловливать встречное исполнение кредитора.
Первое затруднение возникает в связи с тем, что не всегда легко определить, какое именно исполнение обусловливает то или иное встречное исполнение кредитора. Дело в том, что зачастую обязательства сторон носят многокомпонентный характер и не сводятся к двум встречным предоставлениям (например, товар-деньги).
Представим себе классический договор и идеальную синаллагму. Продавец обязан передать вещь, а покупатель - ее оплатить. Больше договор не предусматривает никаких обязательств. В такой ситуации очевидно, что если продавец не передает вещь, то покупатель в силу ст. 328 ГК получает право приостановить свое встречное исполнение (по оплате) или вовсе отказаться от него.
Но на практике договоры зачастую предусматривают множество обязательств на каждой из сторон. Во-первых, во многих случаях можно выделить главные обязательства, ради исполнения которых договор, собственно, и заключался. В договоре купли-продажи речь идет об обязанности по передаче товара и корреспондирующей обязанности по оплате. В литературе их часто обозначают как встречные предоставления <525>. При этом в рамках одного договора могут существовать несколько равнозначных главных обязательств на стороне одного из контрагентов.
--------------------------------
<525> Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М., 2005. С. 481.
Во-вторых, могут иметь место второстепенные договорные обязательства, которые хотя и представляют собой полноценное имущественное предоставление, но в конкретных обстоятельствах не могут рассматриваться в качестве единственного и самодостаточного предоставления. Например, в договоре поставки может быть предусмотрена обязанность поставщика осуществить наладку поставляемого оборудования. Данная услуга является самостоятельным обязательством, интегрированным в договор, и, как правило, ее оплата входит в цену товара или выделяется в договоре отдельно. Таким образом, это тоже предоставление, которое направлено на удовлетворение экономического интереса кредитора. Мы называем его второстепенным только потому, что в отрыве от главного обязательства по поставке товара данное обязательство для кредитора, как правило, интереса не представляет. К этой же категории можно отнести, например, и обязанность продавца передать запасные части к передаваемому оборудованию.
В-третьих, можно выделить дополнительные обязательства, исполнение которых не составляет имущественного предоставления, а лишь в том или ином виде организационно обеспечивает осуществление должником имущественного предоставления по основному или второстепенному обязательству <526>. Речь идет о таких организационных обязанностях должника, как, например, обязанность продавца по уведомлению покупателя о готовности к отгрузке, обязанность поставщика застраховать груз, обязанность покупателя по открытию аккредитива, обязанность комиссионера по предоставлению отчета, обязанность страхователя проинформировать страховщика о всех значимых обстоятельствах, могущих повлиять на оценку страхового риска, и др. Выполнение таких обязанностей не является имущественным предоставлением, а носит всего лишь организационный характер, обеспечивая достижение главной цели договора - удовлетворения экономического интереса контрагента.
--------------------------------
<526> Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. 1. М., 2002. С. 266 - 267; Сарбаш С.В. Исполнение взаимных обязательств. М., 2004. С. 28 - 29.
В-четвертых, могут выделяться так называемые организационные кредиторские обязанности, которые организационно обеспечивают исполнение должником своих основных или второстепенных обязательств. Российский закон признает данные обязанности, в частности, выделяя такие кредиторские обязанности, невыполнение которых кредитором делает невозможным исполнение должником своего обязательства (ст. 406 ГК). Но далеко не все кредиторские обязанности подпадают под описание, данное в ст. 406 ГК. Мыслимы и такие кредиторские обязанности, неисполнение которых не мешает должнику осуществить исполнение. В любом случае эти обязанности кредитора носят организационный характер и отделяются нами от предыдущей категории по субъектному составу. В предыдущем абзаце речь шла об организационных обязанностях должника, выполнение которых сопровождало исполнение им своего основного или второстепенного обязательства-предоставления. Здесь же мы говорим об организационных обязанностях кредитора, исполнение которых направлено на содействие должнику в исполнении им своего обязательства. В качестве примера можно привести обязанность по принятию предоставленного исполнения, сообщение покупателю реквизитов для перечисления денег, выставление разнарядки на отгрузку товара и др.
В-пятых, можно выделить также и такие дополнительные гражданско-правовые обязательства, которые возникают в связи с нарушением договора (обязательство компенсировать договорные убытки, уплатить неустойку или проценты годовые, вернуть двойной размер задатка). Обязанность должника уплатить сумму, вытекающую из применения к нему меры гражданско-правовой ответственности, является гражданско-правовым обязательством, к которому по общему правилу применяются правила об исполнении и прекращении обязательств, предусмотренные в ГК. Так, например, право требования по такому обязательству после его возникновения (т.е. после нарушения договора) может быть уступлено, прекращено новацией или предоставлением отступного. В то же время, несмотря на то что такого рода обязательства носят характер имущественного предоставления, они обладают определенной спецификой. С одной стороны, эта специфика проявляется в очевидно акцессорном характере таких обязательств. С другой стороны, она заключается в том, что такие обязательства носят охранительный характер, т.е. возникают в связи с нарушением права и направлены на реализацию меры гражданско-правовой ответственности. Это, в свою очередь, предопределяет их некоторый изначально не до конца определенный (несозревший) характер, вытекающий из возможности применения к ним правил ст. ст. 333, 401, 404 ГК, которые могут как уменьшить размер обязательства, так и вовсе аннулировать его как таковое (например, в случае форс-мажора). Особенно очевидна данная специфика в случае с договорными убытками, размер которых до вступления в силу судебного решения или подписания сторонами акта согласования убытков не известен. Данная особенность таких обязательств может поставить под сомнение или скорректировать применение некоторых общих положений об обязательствах.
Вопрос о том, входят ли все указанные типы договорных обязанностей в рамки категории гражданско-правового обязательства или нет, является достаточно спорным и недостаточно изученным в литературе. В советском гражданском праве можно найти редкие попытки проанализировать вопрос об отнесении многочисленных обязанностей, вытекающих из договоров, к категории гражданско-правового обязательства, а соответственно, и вопрос о применении к данным обязанностям правил об исполнении, обеспечении и прекращении обязательств. Так, М.М. Агарков считал, что нельзя признавать в качестве обязательств и применять нормы ГК, относящиеся к данному институту, такие договорные обязанности, как обязанность страхователя передать страховщику всю необходимую для оценки страхового риска информацию, обязанность покупателя сообщить продавцу об обнаружении дефектов в отгруженных товарах, аналогичная обязанность заказчика при обнаружении дефектов в полученном результате работ <527>. В то же время О.А. Красавчиков относил организационные обязанности по уведомлению, по предоставлению отчета и аналогичные обязанности к категории гражданско-правового обязательства неимущественного характера <528>. В настоящей работе нет возможности провести детальный анализ данной проблемы и очертить круг норм, применимых к тем или иным договорным обязанностям, как составляющим обязательство, так и не относящимся к данной категории (если вообще можно выделить договорные обязанности, не являющиеся обязательствами). Так, например, взгляд на гражданско-правовую договорную ответственность как на обязательство представляется абсолютно логичным. Но тем не менее нельзя не замечать определенную специфику такого рода обязательств (в частности, дополнительный к основному обязательству характер, вероятность уменьшения размера или полного устранения обязательства на основании ст. ст. 333, 401 и 404 ГК). Эта специфика иногда толкает некоторые суды рассматривать обязанность уплатить неустойку или договорные убытки как не являющуюся гражданско-правовым обязательством в точном смысле этого понятия, что приводит, например, к запрету на уступку права требования уплатить неустойку. В этой связи следует полностью поддержать Президиум ВАС РФ, который в п. 5 информационного письма от 21 декабря 2005 г. N 103 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации" прямо указал на то, что обязанность по уплате неустойки полностью подпадает под определение гражданско-правового обязательства ст. 309 ГК и представляет собой денежное обязательство. В то же время вопрос о том, все ли нормы ГК об обязательствах могут без исключений и уточнений применяться к такого рода "ответственным" обязательствам, до сих пор является открытым в российском гражданском праве и ждет своего детального анализа.
--------------------------------
<527> Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. 1. М., 2002. С. 245 - 24.
<528> Советское гражданское право. Т. 1 / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1985. С. 418.
С другой стороны, если не признавать за некоторыми договорными обязанностями характера обязательства, то в отношении таких обязанностей неминуемо возникает правовой вакуум, который придется заполнять путем применения различных цивилистических приемов (расширительного толкования тех или иных норм об обязательствах, аналогии закона и т.п.). При этом потребуется проводить детальный анализ всех норм об обязательствах с целью определить, какие из них применимы к таким особым договорным обязанностям, а какие - нет.
Но от решения вопроса об отнесении той или иной договорной обязанности к категории гражданско-правового обязательства в значительной степени зависит решение вопроса о сфере применения ст. 328 ГК. Если все договорные обязанности суть обязательства, то в случае невыполнения стороной этой обязанности речь идет о неисполнении обязательства, которое может дать кредитору право, ссылаясь на ст. 328 ГК, в одностороннем порядке отказаться от осуществления встречного исполнения. Но всегда ли мы можем четко выделить встречное обязательство кредитора в случае нарушения поставщиком дополнительной обязанности по страхованию груза или организационной обязанности по уведомлению об отгрузке? Какое обязательство кредитора будет встречным в отношении обязанности уплатить договорную неустойку? А если выделить корреспондирующее встречное обязательство кредитора в такого рода случаях затруднительно, то означает ли это, что кредитор не вправе воспользоваться правом на отказ в соответствии со ст. 328 ГК?
Даже если мы имеем нарушенное гражданско-правовое обязательство и применение ст. 328 ГК теоретически возможно, в реальности бывает крайне сложно выявить синаллагму, т.е. найти соответствующее встречное обязательство. На практике эти вопросы вызывают значительные сложности, особенно в тех случаях, когда речь идет не об отказе от встречного исполнения, а о приостановлении оного. Именно применительно к праву кредитора приостановить встречное исполнение проблема определения встречности приобретает наиболее острое звучание. Такие вопросы, как вопросы о том, может ли поставщик приостановить отгрузку партии товара, если покупатель не выплатил ему неустойку за задержку оплаты предыдущей партии, или вправе ли арендодатель приостановить допуск арендатора к арендованному объекту в случае неосуществления арендатором текущего ремонта, вызывают на практике значительные сложности. Так, арендодатели зачастую осуществляют отключение электроэнергии в отношении сданного в аренду помещения или здания в случае невнесения арендатором арендных платежей, и у судов возникают затруднения при решении вопроса о возможности применения к данной ситуации ст. 328 ГК <529>.
--------------------------------
<529> Примеры из судебной практики см.: Сарбаш С.В. Исполнение взаимных обязательств. М., 2004. С. 34 - 35.
Учитывая, что предметом нашего исследования является институт расторжения договора, позволим себе сконцентрироваться исключительно на тех случаях, когда определение встречности имеет значение для целей расторжения договора. Применительно к вопросу о допустимости отказа от встречного исполнения рассмотрим две самостоятельные ситуации. В первой вопрос о наличии синаллагматической связи не актуален. Во второй же избежать решения данного вопроса, так же как и в случае с правом приостановить встречное исполнение, никак нельзя.