- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
Глава 1. История развития института расторжения
Нарушенного договора в российском праве
§ 1. Дореволюционный период
Дореволюционное российское законодательство не регулировало данный гражданско-правовой институт. Согласно Своду законов гражданских Российской империи, принятому еще в первой половине XIX в. в условиях господства феодальных отношений и крепостничества, расторжение договора возможно только по обоюдному согласию сторон (ст. 1545). В отдельных нормативных актах иногда встречались упоминания о праве кредитора на отказ от исполнения договора в случае невыполнения своих обязательств должником (например, ст. 216 Положения о казенных подрядах) <282>, но более общего и подробного регулирования данного вопроса наше дореволюционное право не разработало.
--------------------------------
<282> Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Т. 3. М., 2003. С. 147 - 148; Трепицын И.Н. Гражданское право Польши и России. Варшава, 1914. С. 101.
Данное положение вещей можно объяснить, во-первых, крайней неразвитостью гражданского права дореволюционной России, а во-вторых, старыми, феодальными представлениями о святости договора. Вспомним, что незадолго до принятия Свода законов гражданских в ФГК было установлено правило о недопустимости расторжения договора без разрешения суда. Но чем дальше развивались рыночные, капиталистические отношения, ставящие во главу угла мобильность капиталов и экономическую целесообразность, тем больше право было готово отходить от принципа святости договора (pacta sunt servanda). Как мы убедились, в большинстве развитых стран кредитор вправе отказаться от договора в случае его нарушения без необходимости обращения в суд или получения согласия должника на расторжение. Российская экономика первой половины XIX в. (время подготовки Свода законов гражданских) отставала от французской по большинству показателей на 40 - 60 лет, а капиталистические отношения только начинали зарождаться <283>. Отчасти и поэтому представления российских юристов о расторжении договоров были основаны в большей степени на архаичном принципе святости договора, чем на капиталистической идее о целесообразности предоставления кредитору права на отступление от нарушенного договора. Французские юристы начала XIX в. уже были готовы санкционировать расторжение договора, хоть и с согласия суда, что и положило начало указанной выше тенденции. В российской же правовой науке к моменту принятия Свода законов гражданских эти идеи еще не созрели.
--------------------------------
<283> Гайдар Е.Т. Долгое время. Россия в мире. Очерки экономической истории. М., 2005. С. 43.
Но впоследствии в судебной практике дореволюционной России и юридической литературе, особенно во второй половине XIX в., право кредитора в определенных случаях отказаться от нарушенного должником договора стало признаваться все чаще <284>.
--------------------------------
<284> Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Т. 3. М., 2003. С. 147, 150, 153.
Согласно первоначальной позиции Правительствующего Сената, которая вполне соответствовала докапиталистическому этапу развития гражданского права, кредитор в двусторонних договорах не вправе расторгнуть договор в случае его нарушения должником, а ограничен правом требовать присуждения к исполнению обязательства в натуре <285>. Но впоследствии под влиянием некоторых авторов (в частности, К.П. Победоносцева) Сенат пересмотрел свою позицию и стал придерживаться идеи о праве кредитора на отказ от договора в случае нарушения, допущенного должником <286>.
--------------------------------
<285> Решения N 529 от 1867 г., N 782 от 1869 г., N 577 от 1870 г., N 313 от 1871 г. (Анненков К. Система русского гражданского права. Т. 3. С. 148).
<286> Решения N 685 от 1874 г., N 274 от 1875 г. (Анненков К. Система русского гражданского права. Т. 3. С. 148).
Так, в одном решении Сенат указал, что кредитор в случае просрочки вправе либо требовать исполнения в натуре, либо отказаться от принятия исполнения <287>. В другом решении Сенат указал, что кредитор вправе отказаться от договора, если нарушение договора приводит к тому, что сама цель договора в результате нарушения становится недостижимой <288>. Что касается процедуры расторжения, то в ряде случаев в литературе и судебной практике указывалось на необходимость обращения в суд <289>.
--------------------------------
<287> Тютрюмов И.М. Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов. Кн. 4. М., 2004. С. 65.
<288> Там же. С. 79.
<289> Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002. С. 337.
В юридической литературе идею о полезности включения в российское право нормы о возможности расторжения договора кредитором в случае его нарушения должником отстаивали многие цивилисты второй половины XIX в. (Победоносцев, Оршанский, Думашевский) <290>.
--------------------------------
<290> Ссылки на соответствующие публикации см.: Анненков К. Система русского гражданского права. Т. 3. СПб., 1901. С. 147.
В литературе и в практике Сената отмечалось, что в случае расторжения договора стороны должны быть возвращены в то положение, в котором они находились до возникновения обязательства: полученное по договору до расторжения должно быть возвращено. Данный вывод основывался Сенатом на ст. 574 Свода законов гражданских <291>, а в литературе зачастую - на недопустимости неосновательного обогащения <292>.
--------------------------------
<291> Анненков К. Система русского гражданского права. Т. 3. СПб., С. 148.
<292> Розенблюм. Иски из неправомерного обогащения в практике Сената // Юридический вестник. Кн. 2. 1889. С. 288 (см.: Анненков К. Система русского гражданского права. Т. 3. СПб., 1901. С. 148).
Итак, несмотря на то что к концу XIX в. интересующий нас институт уже в основном признавался в юридической литературе и судебной практике, его эффективное функционирование "спотыкалось" об отсутствие легального закрепления. Законодательство России докапиталистического, феодального периода коренным образом расходилось с начавшими развиваться во второй половине XIX в. буржуазными отношениями. Очевидность данного факта подвигла власти на разработку нового гражданского законодательства, которое соответствовало бы требованиям времени и стимулировало бы развитие экономики. В итоге на рубеже веков началась разработка проекта Гражданского уложения Российской империи (далее - проект ГУ). Данный проект так и не был реализован в связи с началом Первой мировой войны, и до самого конца Российской империи норма о праве на расторжение договора по инициативе кредитора так и не нашла своего однозначного закрепления в законодательстве. Несмотря на то что данная кодификация, готовившаяся с участием ведущих русских цивилистов начала XX в., так и не была утверждена в качестве закона и не прошла проверку практикой применения, анализ соответствующих положений проекта крайне интересен с точки зрения определения тенденций развития гражданского права и научной мысли.
Интересующий нас вопрос был достаточно детально проанализирован составителями проекта ГУ. Согласно ст. 1610 проекта кредитор вправе расторгнуть договор, если должник, который должен был исполнять договор первым, не выполняет свои обязательства. В случае просрочки кредитор для того, чтобы получить право на отказ от договора, должен предоставить должнику дополнительный срок (аналог немецкого Nachfrist), по истечении которого он сможет реализовать свое право на расторжение (ст. 1669 проекта). Кредитор не обязан предоставлять дополнительный срок: 1) если по условиям договора обязательство должно быть исполнено строго к определенному в тексте контракта сроку (ст. 1670), а также 2) если просрочка должника приводит к потере у кредитора интереса к исполнению договора, которое "не имеет уже более никакого значения для верителя (кредитора. - А.К.) за невозможностью достижения той цели, ради которой договор был заключен" (ст. 1671).
Согласно проекту ГУ в случае лишь незначительного нарушения, допущенного должником, кредитор не вправе отказаться от договора, если такой отказ по обстоятельствам дела не согласуется с доброй совестью (абз. 2 ст. 1610). По сути, мы имеем здесь отрадный пример избирательного подхода к рецепции немецкого гражданского права. Напомним, что в изначальной версии ГГУ никаких упоминаний о существенности или значительности нарушения в общей части ГГУ не было. Внеся данную норму в проект, разработчики урегулировали вопрос контроля за расторжением договора в случае дефектного исполнения. Таким образом, в сочетании с положением о Nachfrist, имплементированным на случай просрочки, проект ГУ демонстрирует в целом комбинированный подход к решению вопроса о допустимости расторжения. На случай просрочки право кредитора на отказ от договора обусловливается необходимостью предоставить должнику дополнительный срок на исполнение (ст. 1669 проекта ГУ). В отношении же иных видов нарушения договора в качестве необходимого ограничителя выступает правило о невозможности расторжения в случае незначительности дефекта и нарушения принципа добросовестности (ст. 160 проекта ГУ).
Таким образом, как мы видим, составители проекта в целом отказались от идеи о судебном порядке расторжения в пользу немецкого подхода, который разрешает расторжение без участия суда, но с обязательным предоставлением должнику дополнительного срока на исполнение. Разработчики проекта тем самым уловили общую тенденцию развития гражданского права развитых стран, отраженную, в частности, на тот момент в новом гражданском законодательстве Германии и некоторых других стран, отвергнув признанное устаревшим и неразумным французское правило о судебном порядке расторжения. Как указывается в комментариях к тексту проекта, "в основе предлагаемой меры лежит стремление развязать отношения сторон по возможности без участия суда" <293>.
--------------------------------
<293> Гражданское уложение. Книга пятая. Обязательственное право. Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения (вторая редакция, с объяснениями). СПб., 1902. С. 261.
Право на расторжение договора, помимо общих норм ст. ст. 1610, 1669 - 1671 проекта, нашло свое закрепление и в отдельных статьях, посвященных конкретным договорам. Так, согласно ст. 1752 проекта кредитор имеет право на расторжение договора в случае обнаружения дефектов в купленных товарах.
Согласно проекту кредитор, отказываясь от договора, обязан возвратить должнику полученное по договору до расторжения и вправе требовать этого же от должника (ст. 1672). Иначе говоря, проект закрепил правило о ретроспективном эффекте расторжения. Согласно той же статье кредитор вправе сочетать требование о расторжении договора со взысканием убытков. Данная особенность показывает, что составители проекта хотя по большей части и следовали указаниям германского права, но делали это далеко не вслепую.
Признать данное правовое регулирование расторжения договоров оптимальным и исчерпывающим, конечно же, нельзя. Некоторые важнейшие вопросы оказались вне поля зрения разработчиков данной кодификации. Составители проекта, с одной стороны, повторили ряд ошибок разработчиков ГГУ (например, отсутствие исключений из правила о необходимости осуществлять реституцию). С другой же стороны, они необоснованно забыли перенести из ГГУ ряд важнейших положений (например, о процедуре одностороннего отказа). Но в любом случае это был существенный шаг вперед.