- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
Глава 4. Процедура одностороннего отказа
§ 1. Общие вопросы
Закон (п. 3 ст. 450 ГК) лишь указывает на возможность одностороннего отказа от исполнения договора, но не предусматривает процедуру осуществления такого способа расторжения, что следует признать безусловным упущением законодателя.
Как мы видели выше, в большинстве стран мира такой отказ осуществляется путем направления должнику уведомления о расторжении, получение которого должником приводит к прекращению договорных обязательств. Нет никаких причин не применять это абсолютно логичное правило и в российском праве. В ГК данная процедура прописана применительно к регулированию договора поставки. В п. 4 ст. 523 ГК указывается, что односторонний отказ от исполнения договора поставки приобретает юридическую силу с момента получения соответствующего уведомления должником, если иной срок расторжения не предусмотрен в уведомлении либо не определен в договоре. В принципе данная норма может применяться ко всем остальным договорам, в отношении которых закон не предусмотрел иной процедуры одностороннего расторжения, по аналогии. Поэтому, если согласно закону или договору кредитор приобретает право на односторонний отказ от нарушенного договора, то процедура реализации этого права состоит в доведении до должника заявления кредитора об одностороннем отказе. Судебная практика также исходит из того, что реализация права кредитора на односторонний отказ от нарушенного договора реализуется путем направления должнику соответствующего уведомления, в момент получения которого договор считается расторгнутым. Так, в Постановлении по одному из дел, связанному с исполнением договора подряда, Президиум ВАС РФ указал на недоказанность факта расторжения договора в порядке ст. 405 ГК в связи с отсутствием в материалах дела документов, подтверждающих уведомление должника о таком отказе <376>. Данный подход абсолютно логичен, так как он обеспечивает стабильность и предсказуемость в отношениях между контрагентами. Такое же решение отражено в тексте Венской конвенции 1980 г. (ст. 26), где прямо говорится о том, что заявление о расторжении должно быть совершено в форме извещения должника.
--------------------------------
<376> Постановление Президиума ВАС РФ от 11 июня 2002 г. N 6746/01.
Допустить иной вариант решения проблемы, при котором договор считался бы расторгнутым в момент, когда кредитор сам для себя принял соответствующее решение, не представляется возможным, так как имплементация такого несуразного решения ставит должника, ничего не знающего о состоявшемся таким образом расторжении, в крайне затруднительное положение, создает нежелательную неопределенность, провоцирует лишние расходы должника и может спровоцировать новые конфликты и споры.
§ 2. Односторонний отказ как сделка
Как уже отмечалось, с точки зрения теории гражданского права односторонний отказ от нарушенного договора представляет собой одностороннюю сделку, направленную на прекращение договорных правоотношений. Соответственно, к оформлению такой сделки применяются общие правила об оформлении сделок, предусмотренные гражданским правом.
В этой связи возникает интересный вопрос. Какие конкретно нормы об оформлении сделок должны применяться к одностороннему отказу? В этой связи нельзя не обратить внимание на тот факт, что правила ГК о форме сделки страдают своего рода "договороцентризмом", т.е. разработаны в основном для двусторонних сделок. Поэтому могут возникнуть некоторые сложности при применении этих правил к односторонним сделкам. В этой связи следует учесть норму ст. 156 ГК, согласно которой к односторонней сделке применяются правила о двусторонних сделках, если это не противоречит прямым указаниям закона и одностороннему характеру и существу сделки.
Опираясь на тезис о необходимости применять нормы о двусторонних сделках к односторонним сделкам (ст. 156 ГК), в целом можно выделить два возможных подхода к форме одностороннего отказа, выделяемых в зависимости от того, какие конкретно нормы о форме двусторонней сделки должны применяться к одностороннему отказу.
Первый подход базируется на применении к одностороннему отказу общих норм ст. ст. 158 - 162 ГК о форме сделки. Так, согласно ст. 161 ГК письменно должны заключаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму более 10 МРОТ. Можно сделать вывод, что данная норма может вполне применяться и к одностороннему отказу от договора. Применяя положения ст. 161 ГК по аналогии, мы получаем следующее несколько модифицированное правило: если кредитор осуществляет отказ от договора, в котором либо он сам, либо должник является юридическим лицом, а равно в случае отказа от договора, заключенного на сумму более 10 МРОТ, независимо от субъектного состава данный отказ должен быть оформлен письменно под страхом невозможности ссылаться в суде на свидетельские показания. При этом, даже если основной договор был оформлен письменно, его расторжение по общему правилу может состояться в устной форме. Признать такой отказ недействительным нельзя. Единственным последствием нарушения правила о письменной форме такой сделки будет применение правила о запрете ссылаться на свидетельские показания, которое может быть применено, только если у сторон возникнет спор о факте расторжения, который будет передан для разрешения в суд. Если должник не оспаривает сам факт его уведомления по телефону или непосредственно при разговоре, то никто не вправе не признавать факт расторжения. Если же кредитор-гражданин отказывается от договора с должником-гражданином и сумма договора не превышает 10 МРОТ, то никаких негативных последствий устного уведомления должника об отказе от договора и вовсе не возникает.
Второй подход основан на применении к форме одностороннего отказа не общих норм о форме сделки, а п. 1 ст. 452 ГК, согласно которому оформление соглашения о расторжении договора должно соответствовать форме расторгаемого договора. Данное правило можно применить не только к случаю двустороннего расторжения, но в силу аналогии закона - и к случаю одностороннего отказа. Вспомним, что согласно ст. 156 ГК к односторонним сделкам соответственно применяются нормы о договорах, т.е. двусторонних сделках, если это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки. Соответственно, к односторонней сделке по расторжению договора должно, в первую очередь, применяться вышеуказанное правило п. 1 ст. 452 ГК о двусторонней сделке по расторжению договора. Если договор заключен письменно, то и отказ должен осуществляться письменно и соответствующим образом доводиться до должника. Если договор заключен устно, то ничто не мешает и отказ сообщить должнику в устной форме. Такую позицию, в частности, обосновывает С.А. Соменков <377>. При этом последствием нарушения данного положения, когда кредитор при отказе не следует форме основного договора, будет все то же применение п. 1 ст. 162 ГК, согласно которому сделка, которая должна оформляться письменно, но заключается вопреки этому устно, является действительной, если иное не установлено в законе или договоре, но при этом заинтересованная сторона лишена права ссылаться на свидетельские показания при доказывании факта ее совершения или ее содержания.
--------------------------------
<377> Соменков С.А. Расторжение договоров в гражданском обороте: теория и практика. М., 2002. С. 100.
В принципе оба подхода приводят к примерно аналогичному результату. Отказ от договора, в котором одной из сторон является юридическое лицо, а равно от договора между физическими лицами на сумму более 10 МРОТ должен оформляться письменно и соответствующим образом доводиться до должника под страхом возникновения запрета ссылаться на свидетельские показания при доказывании осуществления расторжения. Тем не менее возможны частные различия.
Так, практическое различие в результатах применения этих подходов может быть прослежено в ситуации, когда кредитор отказывается от договора, который должен был быть оформлен письменно, но все же был заключен устно. Применяя общие правила об оформлении сделки, рассматривающие сделку об отказе от договора как самостоятельный юридический факт, мы приходим к выводу о необходимости соблюдения письменной формы отказа, если налицо признаки, свидетельствующие о необходимости соблюдения письменной формы (например, в договоре участвует юридическое лицо). Если же мы применим правило п. 1 ст. 452 ГК, согласно которому форма расторжения должна следовать форме основного договора, то отказ от устного договора может быть также оформлен устно без страха подпасть под ограничения доказывания, упомянутые в п. 1 ст. 162 ГК, даже тогда, когда сам договор был заключен в нарушение закона, требующего соблюдения письменной формы.
Другое различие между двумя подходами может быть прослежено в ситуации, когда договор был заключен устно вполне законно (например, сделка между физическими лицами на небольшую сумму или сделка, исполняемая в момент заключения (ст. 159 ГК)), но отказ последовал в письменной форме. Исходя из применения общих положений ГК о форме сделки, расторжение договора в данном случае не может быть подвергнуто сомнению, так как стороны вправе оформлять письменно любые сделки по собственному усмотрению. При применении же п. 1 ст. 452 ГК мы получаем требование о соблюдении устной формы отказа, так как формально расторжение должно было быть совершено в той же форме, что и договор (т.е. устно).
Взвешивая за и против обоих вариантов решения указанной проблемы, мы приходим к выводу о разумности принятия правила о связи формы основного договора и отказа от него, согласно которому устанавливается применение к отказу п. 1 ст. 452 ГК по аналогии в первоочередном порядке. Данный вывод опирается на то, что п. 1 ст. 452 ГК является специальной нормой, регулирующей форму соглашения о расторжении, которая по своей сути намного ближе к одностороннему отказу, чем общие нормы о форме любого двустороннего соглашения. В силу своей специальной природы положение п. 1 ст. 452 ГК должно применяться к одностороннему отказу в приоритетном порядке. При этом следует применение этого правила оговорить рядом условий. Во-первых, кредитор обязан следовать форме основного договора, только если форма основного договора соответствует закону. Если стороны заключили договор устно, притом что обязательной является письменная форма, кредитор должен следовать не фактической (т.е. незаконной) форме основного договора, а законодательно предписанной. Во-вторых, соблюдение кредитором более строгой формы отказа не может являться нарушением и влечь какие-либо негативные последствия для него. Поэтому, если кредитор письменно отказывается от устной сделки, то следует считать процедуру расторжения соблюденной надлежащим образом.
Практическая польза от выбора именно этого варианта состоит в лаконичности и четкости порождаемого им правила, которое может быть легко воспринято участниками гражданского оборота. "Отказываться от договора нужно в той форме, в которой заключался сам договор" - данная установка, на наш взгляд, может эффективнее дисциплинировать кредитора, прямо указывая ему необходимую процедуру расторжения. При этом следует учитывать, что несоблюдение кредитором письменной формы отказа не может привести к недействительности самого отказа. В силу ст. 162 ГК последствием этого нарушения закона будет являться запрет ссылаться на свидетельские показания, так как закон нигде прямо не предусматривает недействительность как последствие несоблюдения письменной формы отказа от договора.