- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
Отдельно следует остановиться на вопросе об иных способах уведомления должника об одностороннем отказе. Как говорилось выше, по общему правилу отказ осуществляется путем направления должнику соответствующего уведомления. Но данный путь не является единственно возможным. На практике кредиторы, имеющие право на односторонний отказ, зачастую предъявляют должнику требование, основанное на факте расторжения договора, из которого очевидным образом следует, что кредитор осуществил односторонний отказ. Более того, сам законодатель в ряде случаев право кредитора на односторонний отказ обозначает путем указания на то, что кредитор вправе предъявить требование, основанное на расторжении договора.
Так, в ст. 487 ГК указывается на право покупателя в случае непередачи оплаченного в порядке предоплаты товара потребовать возврата уплаченных средств. Одновременно ст. 488 ГК предусматривает право продавца в случае неоплаты ранее переданного товара потребовать возврата товара. В нескольких статьях ГК, посвященных договору займа, говорится о праве заимодавца потребовать досрочного возврата суммы займа (ст. ст. 811, 813, 814 ГК). Включение в ГК указанных норм о праве кредитора на возврат ранее предоставленного по договору в случае его нарушения следует рассматривать как аналог указания на право одностороннего отказа.
Случаи, когда кредитор вправе потребовать возврата ранее предоставленного, могут возникнуть применительно к практически любому договору. По сути, данное требование носит реституционный характер при условии, что мы понимаем реституцию в широком смысле этого слова, не ограничиваясь только случаями недействительности сделок. В российской судебной практике такого рода требования иногда квалифицируются как самостоятельные способы защиты права, а в ряде случаев - как иски о возврате неосновательного обогащения. К таким требованиям можно отнести требование о возврате уплаченных по договору денежных средств, досрочном возврате займа или кредита, возврате переданного в собственность имущества, досрочном возврате переданного во временное пользование имущества и др. По логике вещей, прежде чем предъявлять подобное требование, кредитор должен расторгнуть договор. Но с практической точки зрения вряд ли разумно признавать незаконным предъявление кредитором реституционного требования вместо уведомления о расторжении. Если у кредитора, конечно, есть право на односторонний отказ и нарушение носит существенный характер, то заявление реституционного требования выступает в качестве механизма доведения до должника воли кредитора на расторжение. Со всей очевидностью можно констатировать, что, заявляя должнику требование о возврате ранее предоставленного по договору, кредитор тем самым объявляет об отказе от нарушенного договора в целом или в соответствующей части. На практике кредиторы очень часто используют подобный сценарий защиты своих прав и, как правило, находят понимание у российских судов <398>.
--------------------------------
<398> См., например: Постановление ФАС Центрального округа от 16 октября 2002 г. N А09-2316/02-7.
При этом немаловажно учитывать, есть ли у кредитора право на односторонний отказ. Если такого права у него нет и должна применяться судебная процедура расторжения, то суду следует отклонить иск о возврате ранее предоставленного по договору как заявленный преждевременно. Так, например, если арендодатель в случае нарушения арендатором договора аренды заявит об истребовании предмета аренды, то данное требование не может быть рассмотрено до вынесения судом решения по вопросу о расторжении договора аренды.
Другой фактор, который необходимо учитывать в данной ситуации, касается существенности нарушения. Если нарушение не существенно, то требование кредитора вернуть предоставленное до нарушения необоснованно, а в случае заявления такого требования в суд оно должно быть отклонено.
Что касается момента расторжения, то в случае наличия у кредитора права на односторонний отказ и существенности допущенного нарушения договор должен считаться расторгнутым в момент получения должником сообщения о необходимости вернуть ранее предоставленное по договору (сумму кредита, сумму предоплаты по неотгруженному товару, неоплаченный товар и т.п.). В качестве такого сообщения может выступать как простое письмо с соответствующим реституционным требованием, так и копия искового заявления, направляемого согласно процессуальному законодательству ответчику при возбуждении дела в случае, если кредитор решил сразу обратиться в суд.
В качестве иллюстрации описанного выше механизма расторжения можно привести одно из решений Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП России (МКАС при ТПП России), в котором арбитры указали на то, что в случае, если в адрес поставщика, существенным образом нарушившего договор, покупатель не направил уведомление о расторжении, а сразу заявил исковое требование о возврате предоплаты, то расторжение будет считаться состоявшимся, а процедура, предусмотренная ст. 26 ВК, - соблюденной <399>. Иначе говоря, МКАС приравнял направление иска о возврате предоставленного к извещению о расторжении.
--------------------------------
<399> Решение по делу от 5 октября 1997 г. N 2/1995 (Розенберг М.Г. Арбитражная практика за 1996 - 1997 гг. М., 1998. С. 244 - 257).
Кроме того, помимо заявления реституционного требования, в качестве аналога прямого уведомления о расторжении могут трактоваться любые заявления кредитора, из которых со всей очевидностью следует, что он использует свое право на односторонний отказ. Так, если кредитор предъявит должнику в суде или в виде претензии требование о возмещении убытков, при расчете которых он исходил из того, что договор считается прекратившимся (компенсаторные убытки) <400>, то следует считать, что кредитор воспользовался своим правом на односторонний отказ.
--------------------------------
<400> Термин "компенсаторные убытки" известен нам из французского права. Если для кредитора нарушение стало причиной его отказа от договора полностью или в части неисполненного, то он может взыскать убытки, рассчитанные таким образом, что становится очевидной его воля не настаивать на исполнении и покрыть потери, вызванные прекращением обязательства, например, разницу в ценах с заменяющей сделкой, абстрактные убытки. Взыскание подобных убытков означает прекращение обязательства. Убытки же, при расчете которых кредитор исходит из сохранения договора и своего интереса в получении реального исполнения в силе, называются во французском праве мораторными (подробнее см.: Л.Ж. де ла Морандьер. Гражданское право Франции. Т. 2. М., 1960. С. 332). В немецком праве эти два вида убытков называются "убытки взамен исполнения" и "убытки от просрочки" (ст. ст. 280 - 281 ГГУ). В американском праве эти два вида убытков также разделяются и обозначаются как "убытки за полное нарушение" и "убытки за частичное нарушение" (Farnsworth E.A. Contracts. 4th ed. N. Y., 2004. P. 563). Более подробно о данной классификации см.: Карапетов А.Г. Иск о присуждении к исполнению обязательства в натуре. М., 2003. С. 74 - 92.
В ряде случаев в качестве заявления об отказе от нарушенного договора могут быть приняты и фактические действия кредитора. Так, например, продавец, получивший лишь часть суммы предоплаты, которую покупатель должен был перечислить по договору, может вернуть полученную сумму, тем самым со всей очевидностью продемонстрировав свое намерение отказаться от нарушенного договора. Главное, чтобы подобное действие не оставляло сомнений в том, что, совершая его, кредитор имеет цель отказаться от договора.
Во избежание возможных недоразумений и недопонимания можно порекомендовать практикующим юристам всегда направлять должнику заявление с прямо выраженным отказом от договора либо до, либо одновременно с заявлением каких-либо дополнительных требований.