§ 8. Принятие дефектного исполнения

Ключевым вопросом при квалификации дефектного исполнения как влекущего текущую просрочку является вопрос о принятии кредитором ненадлежащего исполнения. Если принятие состоялось, то кредитор не вправе отказаться ни от принятия осуществленного дефектного исполнения, ни от договора в этой части на основании п. 2 ст. 405 ГК. При этом уточним, что, так же как и в случае принятия просроченного исполнения, здесь под принятием следует понимать осмысленное действие кредитора, из которого вытекает, что он, будучи осведомленным о дефектах исполнения, принимает его в счет договора.

Как справедливо отмечается в зарубежной литературе, принятие некачественного исполнения, лишающее кредитора права на расторжение договора, может быть осуществлено в разной форме <352>.

--------------------------------

<352> Perillo J.M. Calamari and Perillo on Contracts. St. Paul, Minn., 2003. P. 440.

Во-первых, принятие может выступать в виде прямого заявления о принятии исполнения, несмотря на обнаруженные дефекты, как то предусмотрено, например, в ст. 2-606 ЕТК США.

Во-вторых, оно может вытекать из конклюдентных действий кредитора, который хотя прямо об этом и не заявляет, но совершает действия, из которых явным образом вытекает отсутствие намерения отказываться от дефектного исполнения. Например, покупатель, осведомленный о дефектах в товаре, перепродает его третьим лицам, потребляет или иным образом использует по назначению, из чего явным образом вытекает, что он не намерен отказываться от принятия данного товара.

В-третьих, неосуществление отказа от принятия дефектного исполнения в течение разумного срока после того, как кредитору стало или должно было стать известно о дефектах, также свидетельствует о принятии ненадлежащего исполнения <353>. Если исполнение имело скрытые дефекты, которые нельзя было обнаружить при его принятии и они были обнаружены кредитором позднее, кредитор получает право в разумный срок осуществить отказ от принятия дефектного исполнения, а затем (или одновременно) и возможность полностью отказаться от принятия исполнения в будущем (расторгнуть весь договор). Если кредитор в разумный срок после того, как он обнаружил или должен был обнаружить скрытые дефекты, не заявит хотя бы об отказе от принятия исполнения с учетом выявленных дефектов, то он считается принявшим дефектное исполнение.

--------------------------------

<353> Подробнее о последнем случае речь пойдет в главе о разумном сроке на расторжение (гл. 5 разд. IV).

Соответственно, если кредитор после обнаружения скрытых дефектов делает прямое заявление о принятии исполнения с учетом данных дефектов, то вопрос о просрочке не встает. Не встает он и тогда, когда кредитор после обнаружения дефектов совершает действия, из которых вытекает, что он принимает дефектное исполнение или просто в разумный срок не заявляет об отказе от принятия. Во всех этих случаях кредитор уже: 1) не вправе в дальнейшем передумать и отказаться от принятия данного исполнения в счет договора, 2) не вправе отказаться от договора на основании п. 2 ст. 405 ГК или 3) заявить требование о реальном исполнении (замене исполнения), и, по сути, он ограничен правом на компенсацию восполнительных убытков, т.е. убытков, вызванных принятием кредитором дефектного исполнения в счет исполнения должником договора (например, взыскание своих расходов на устранение недостатков), а равно правом на уменьшение цены, носящее характер, аналогичный восполнительным убыткам <354>. Но если кредитор своевременно отказался от принятия исполнения после того, как он обнаружил или должен был обнаружить скрытые дефекты, то он получает право выбирать между требованием реального исполнения и расторжением договора.

--------------------------------

<354> О разделении убытков на компенсаторные, мораторные и восполнительные см.: Карапетов А.Г. Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве. М., 2005. С. 150 - 155.