- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
дефектного исполнения
Кредитор, получивший ненадлежащее исполнение с нарушениями, отличными от просрочки, вправе отказаться принимать такое исполнение в счет договора, если (1) нарушение носит достаточно существенный характер, и (2) он заявляет об отказе в течение разумного срока после того, как он узнал или должен был узнать о нарушении.
Разумный срок для реализация права кредитора на отказ от принятия дефектного исполнения должен исчисляться с учетом конкретных обстоятельств дела. При этом следует принимать во внимание, что, по сути, речь идет о максимально сжатых сроках, исчисляемых максимум несколькими днями. Поэтому кредитор, узнавший о нарушении, не должен медлить с заявлением об отказе от принятия дефектного исполнения.
При этом следует, видимо, согласиться с позицией американского права, согласно которой разумный срок на отказ от принятия дефектного исполнения начинает течь не с момента фактического обнаружения дефектов, а с момента, когда кредитор должен был их обнаружить, так как такой подход будет стимулировать кредитора должным образом проверять осуществленное должником исполнение <500>. Иначе кредитор сможет практически бесконтрольно спекулировать на данную тему, по сути получая право отказаться от принятия исполнения в любой момент по своему усмотрению, прикрываясь тем, что он только что узнал о соответствующем дефекте, а это может поставить должника в крайне затруднительное положение полной неопределенности.
--------------------------------
<500> Perillo J.M. Calamari and Perillo on Contracts. St. Paul, Minn., 2003. P. 442.
Некоторые нормы ГК применительно к отдельным договорам в той или иной степени содержат данную идею, хотя выражают ее и в несколько иной форме. Так, согласно п. п. 1 и 2 ст. 477 ГК требования, связанные с недостатками товара, могут быть предъявлены при условии их обнаружения в разумный срок, но в пределах двух лет. А при этом согласно п. 1 ст. 483 ГК покупатель обязан известить продавца о недостатках исполнения в разумный срок, после того как нарушение должно было быть обнаружено. Очевидно, что две данные нормы из правового регулирования купли-продажи в совокупности выражают примерно ту же идею, которую мы предлагаем для закрепления в рамках общих положений об обязательствах. При этом хотя и очевидно, что предлагаемая нами норма и нормы ст. 477 ГК очень похожи и служат одной цели, все же нельзя не заметить, что выражение данной идеи российским законодателем несколько менее удачно. Во-первых, согласно п. п. 1 - 2 ст. 477 ГК покупатель по истечении разумного срока теряет право заявить требования, связанные с недостатками товара. Но односторонний отказ от договора купли-продажи не является требованием. При буквальном прочтении получается, что покупатель вправе отказаться от договора даже по истечении данного разумного срока, что представляется странным. Норма же п. п. 1 - 2 ст. 483 ГК говорит об обязанности покупателя в разумный срок сообщить о дефектах, но не требует от него заявлять об отказе от принятия дефектного исполнения в разумный срок. Среди перечисленных в п. 2 ст. 483 ГК прав, которые теряет покупатель, не сообщивший своевременно о выявленных им дефектах, отсутствует право отказаться от исполнения договора. В связи с этим при буквальном прочтении норм ст. ст. 477 и 483 ГК получается, что покупатель вправе заявить об отказе от исполнения договора купли-продажи в связи с теми или иными дефектами когда угодно. Представим себе, что покупатель обнаружил дефект и сообщает продавцу об этом, но не заявляет об отказе от принятия товара в счет договора (т.е. не заявляет о расторжении договора или о замене товара). Такое "подвешенное" положение поставщика может длиться сколь угодно долго. В течение всего этого времени продавец должен быть готов к выполнению возможного требования о возврате полученной оплаты (в случае выбора покупателем варианта с расторжением) или о новой поставке (в случае выбора варианта с заменой исполнения). Эта ситуация будет необоснованно сковывать его экономические возможности, ставя продавца в крайне неопределенное положение. Поэтому праву и необходимо принять норму о том, что кредитор должен в разумный срок выразить свою волю на отказ от принятия исполнения, а в случае молчания кредитора - исполнение должно считаться принятым в счет договора, и право расторжения, а равно право требовать замены исполнения отпадают.
Более удачно данная норма сформулирована в п. 4 ст. 468 ГК, согласно которой товары, не соответствующие условию договора об ассортименте, считаются принятыми покупателем, если он в разумный срок после их получения не сообщит продавцу о своем отказе от товаров.
Тем не менее все эти попытки сформулировать правило о разумном сроке на расторжение в случае дефектного исполнения носят локальный характер. Нам же необходима общая норма, которая урегулировала бы данную ситуацию применительно к любым договорам и защитила бы интересы должника. Отсутствие такой нормы в настоящий момент позволяет кредитору неосновательно спекулировать за счет риска должника и заявлять о расторжении договора, когда ему вздумается. Безусловно, такое поведение кредитора можно пресекать, используя правило о недопустимости злоупотребления правом (ст. 10 ГК). Но всем понятно, что вопрос достаточно важен, чтобы урегулировать его специальной нормой. Норма ст. 10 ГК является универсальным корректором невнимательного законодателя. С ее помощью можно уточнить применение любой неадекватной нормы. Но все же этим крайним средством не стоит злоупотреблять в силу очевидных противопоказаний. Злоупотребление использованием ст. 10 ГК дестабилизирует оборот и делает применение гражданского закона труднопредсказуемым и малопонятным неспециалистам. Поэтому, если в доктрине возникает консенсус в отношении нового правила, не отраженного в действующем законодательстве, оно должно быть имплементировано в ГК напрямую или недвусмысленно выведено в судебной практике, дабы внести в отношения сторон должную определенность и предсказуемость.
Поэтому на уровне общей нормы можно сформулировать правило, согласно которому в случае ненадлежащего исполнения в форме иной, чем просрочка, кредитор вправе отказаться от принятия ненадлежащего исполнения, потребовав замены исполнения или расторгнув договор, если он заявил об этом в разумный срок после того, как он обнаружил или должен был обнаружить нарушение <501>. В случае если кредитор в течение разумного срока не заявляет ни одно из двух указанных требований, дефектное исполнение считается принятым кредитором в счет договора с сохранением у него прав на взыскание убытков, вызванных самим фактом нарушения и принятием дефектного исполнения в счет договора (восполнительные убытки), или уменьшение цены. Указание на разумный срок заставит кредитора оперативно выражать свою волю и не держать должника в неопределенности. А указание на то, что этот срок может рассчитываться с момента, когда кредитор должен был узнать о нарушении, простимулирует кредитора проверять полученное исполнение в максимально сжатые сроки.
--------------------------------
<501> В силу того что такой отказ чаще всего следует уже после фактического получения исполнения, в американском праве применительно к купле-продаже такой отказ от товаров со скрытыми дефектами обозначается как отзыв принятия (revocation of acceptance), что, по сути, означает отказ от осуществленного ранее принятия. Подробнее см.: Treitel G.H. Remedies for Breach of Contract. A Comparative Account. Oxford, 1988. P. 398 - 399.
Такое правило можно выразить и по-иному. В силу того что отказ от принятия дефектного исполнения предполагает два возможных варианта - отказ с расторжением и отказ с требованием замены исполнения, примерно ту же самую идею можно выразить, если увязать разумный срок отдельно с каждым из двух вариантов отказа от принятия ненадлежащего исполнения - с реализацией кредитором своего права требовать замены исполнения и с его правом расторгнуть договор. По такому пути обычно идут в зарубежном праве, где в одной норме предусматривается, что кредитор вправе расторгнуть договор в разумный срок после обнаружения нарушения, а в другой норме указывается на право кредитора потребовать замены исполнения в разумный срок после обнаружения нарушения. Так, согласно п. 2 ст. 46 ВК покупатель вправе потребовать замены товара, только если он заявит такое требование в разумный срок после того, как он уведомил продавца об обнаруженном дефекте. Согласно же п. 2 ст. 49 той же Конвенции заявить о расторжении договора покупатель может также только в течение разумного срока после того, как он узнал или должен был узнать о нарушении. С учетом того что согласно п. 1 ст. 39 ВК кредитор обязан уведомить должника о нарушении в течение разумного срока после того, как он обнаружил или должен был его обнаружить, очевидно, что разработчики Конвенции таким образом выразили правило, согласно которому кредитор теряет право расторгнуть договор и право требовать замены исполнения, если своевременно об этом не заявит.
В принципе, наверное, проще и логичнее всего объединить эти два решения в рамки одной общей нормы. В итоге мы получим правило, согласно которому кредитор, получивший дефектное исполнение (ненадлежащее исполнение, отличное от просрочки), вправе отказаться от принятия дефектного исполнения путем заявления о расторжении договора или выдвижения требования о замене исполнения, только если он заявит об этом в разумный срок после того, как он узнал или должен был узнать о соответствующих нарушениях. В обратном случае дефектное исполнение считается принятым в счет договора, но у кредитора сохраняются права на взыскание убытков, вызванных ненадлежащим исполнением и его принятием в счет договора (восполнительные убытки), а равно на уменьшение договорной цены.
Но при этом следовало бы особенным образом уточнить, что кредитор в случае получения от должника дефектного исполнения в любом случае лишается права отказаться от принятия такого исполнения и заявить требование о замене исполнения или расторгнуть договор, если он после того, как узнал о дефектах, совершит действия, из которых можно заключить о желании принять дефектное исполнение в счет договора, несмотря на нарушение. Данное ограничение, так же как и в случае с просроченным исполнением, продиктовано необходимостью обеспечения предсказуемости договорных отношений.
В настоящий момент до внесения данного правила в текст ГК его следует выводить в судебной практике на основе аналогии закона (взяв за основу, например, п. 4 ст. 468 ГК) или на основе аналогии права и принципов разумности, добросовестности и справедливости (ст. 6 ГК).