- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 2. Советский период
Советские экономические реалии потребовали совершенно иных подходов к возможности расторжения. Советская плановая экономика не предусматривала для предприятий, действовавших в рамках планового задания, возможности свободно отказываться от договора, даже если поводом к расторжению является нарушение, допущенное должником. Более того, зачастую считалось недопустимым даже расторжение договора по соглашению сторон. Во главу угла ставился принцип реального исполнения, который требовал неукоснительного соблюдения договора, предусматривал невозможность откупиться от исполнения в натуре и право, а некоторых случаях и обязанность кредитора требовать исполнения договора. В литературе указывалось на то, что кредитор в случае нарушения контракта может лишь требовать реального исполнения и не вправе отказаться от нарушенного договора и потребовать денежную компенсацию взамен исполнения <294>. Так, указывалось, что советские предприятия, будучи кредиторами, обязаны требовать исполнения в натуре и не могут отказаться от договора (так называемый двусторонний эффект принципа реального исполнения) <295>. Это не удивительно, если учесть, что договор между советскими предприятиями рассматривался не как союз свободных участников гражданского оборота, а как элемент государственного плана, отступление от которого по инициативе сторон по общему правилу недопустимо. Все это определило то, что в советском законодательстве регулирование вопросов расторжения договоров было крайне скудно, а в научной литературе этому вопросу практически не уделялось внимание <296>. Куда больше советские авторы были заинтересованы в изучении механизмов принуждения должника к исполнению.
--------------------------------
<294> Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С. 292.
<295> Иоффе О.С. Договоры в социалистическом хозяйстве. М., 1964. С. 68 - 71; Иоффе О.С., Толстой Ю.К. Основы советского гражданского законодательства. Л., 1962. С. 96; и др.
<296> Из тех немногочисленных попыток изучить особенности расторжения договоров в советском праве можно выделить: Заменгоф З.М. Изменение и расторжение хозяйственных договоров. М., 1967; Покровский Б.В. О расторжении договора по советскому гражданскому праву // Казахская республиканская научная конференция "Гражданское и гражданско-процессуальное законодательство Казахской ССР", 2 - 4 сентября 1965 г.: Тезисы докладов и научных сообщений. Алма-Ата, 1965. С. 77 - 79; Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2001. С. 151 - 161.
В ГК 1922 г. не было общего регулирования института расторжения договоров. Статья 129 ГК 1922 г. давала сторонам право лишь на расторжение договора по взаимному согласию. Статья 145 ГК 1922 г. регулировала вопрос о расторжении договора по причине возникновения невозможности исполнения. Что же касается права кредитора на расторжение нарушенного договора, то оно упоминалось в ряде разрозненных статей. Так, согласно ст. 121 ГК 1922 г. в случае просрочки кредитор может отказаться от договора, если он вследствие просрочки утратил интерес в исполнении. При этом согласно той же статье должник не считается просрочившим и кредитор, соответственно, не получает права на отказ, если просрочка произошла по причинам, за которые должник не отвечает. В литературе отмечалось, что для реализации своего права на отказ кредитору необходимо доказать, что он действительно утратил интерес в исполнении договора <297>. Применительно к отдельным видам договоров в ГК 1922 г. также встречается целый ряд норм, устанавливающих право кредитора отказаться от исполнения (или договора) либо право на расторжение договора. Так, согласно ст. 189 ГК 1922 г. покупатель в случае непоставки товара вправе вместо требования об исполнении в натуре отказаться от договора. Продавец согласно ст. 190 ГК 1922 г. вправе отказаться от договора, если покупатель откажется принимать купленный товар или оплачивать его. Согласно ст. ст. 198 - 199 ГК 1922 г. покупатель имеет право требовать расторжения договора в случае обнаружения в товарах недостатков.
--------------------------------
<297> Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С. 388.
Как мы видим, общего правила о процедуре расторжения ГК 1922 г. не предусмотрел. Касательно же условий допустимости расторжения законодатель указал лишь на потерю кредитором интереса в исполнении и то лишь на случай просрочки. Незатронутыми оказались и многие другие важнейшие вопросы, связанные с расторжением договоров (в частности, процедура отказа, последствия расторжения и др.). Тем не менее при желании из текста данного Кодекса в принципе можно было вывести право на расторжение договора практически во всех тех же случаях, в которых такое право признавалось и до революции. Если не брать в расчет недостаточность регулирования, в ГК 1922 г. еще не были законодательно закреплены идеи о невозможности расторгать договор.
После сворачивания нэпа и вместе с ней последних остатков свободной рыночной экономики тенденции по закреплению сторон хозяйственных договоров усилились и в литературе считалось общепризнанным, что договор между советскими предприятиями нельзя расторгнуть даже по обоюдному согласию сторон <298>, не говоря уже об одностороннем отказе кредитора. Относительная свобода расторжения договора сохранялась лишь в отношениях, не связанных с экономической деятельностью советских предприятий.
--------------------------------
<298> Новицкий И.Б. Роль советского гражданского права в осуществлении хозрасчета и режима экономии. М., 1955. С. 99.
ГК 1964 г. законодательно лишь отчасти закрепил наметившуюся тенденцию. В ст. 233 ГК 1964 г. было установлено, что советские предприятия вправе отказаться от договора по взаимному согласию, только если это не противоречит актам планирования. В ст. 225 ГК 1964 г. правило о возможности отказаться от просроченного исполнения в связи с потерей интереса в исполнении, предусмотренное еще в прежнем Кодексе, было повторено, но с оговоркой о том, что в отношениях между советскими предприятиями такой отказ возможен лишь в случаях, указанных в законе или договоре. В остальном ГК 1964 г. существенно не отличался от ГК 1922 г. Так, согласно ст. 243 ГК 1964 г. покупатель был вправе отказаться от договора в случае непередачи товара продавцом, а согласно ст. 244 право на отказ возникало у продавца, не получившего от покупателя оплату. Статья 246 ГК 1964 г. устанавливала право на расторжение договора в случае передачи дефектного товара.
В отношении процедуры расторжения договоров ГК 1964 г. также не высказался. Для заполнения этого пробела в литературе была выработана идея о том, что порядок расторжения зависит от термина, который законодатель употребил при обозначении права на расторжение договора. Так, В.П. Грибанов отмечал, что там, где законодатель говорит о праве на отказ от договора, предполагается внесудебное расторжение, а там, где прямо указывается именно на расторжение, действует правило о необходимости заручиться поддержкой суда или государственного арбитража <299>. Е.А. Флейшиц также указывала на то, что право на отказ от нарушенного договора предполагает внесудебный порядок расторжения, что не лишает должника права оспорить такой отказ в суде <300>.
--------------------------------
<299> Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2001. С. 152.
<300> Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. Е.А. Флейшиц. М., 1966. С. 195.
Тем не менее в литературе, как правило, указывалось, что все упомянутые в ГК случаи, позволяющие отказываться от договора или расторгать его, распространяются в первую очередь на отношения между гражданами, а также между предприятиями вне рамок плана. Когда же речь заходила о нарушении хозяйственных договоров планового характера, расторжение считалось недопустимым <301>.
--------------------------------
<301> Пример доктринального ограничения предусмотренного законом права на расторжение (ст. 360 ГК 1964 г.) см.: Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. Е.А. Флейшиц, О.С. Иоффе. М., 1970. С. 540.
Как справедливо заметил С.А. Соменков, ограничения, которые накладывались в советское время на право расторгать договор в связи с допущенным нарушением, лишали пострадавшего от нарушения кредитора инициативы в выборе нового делового партнера и порождали иждивенческие настроения у нарушителя, что в конечном счете приводило к постоянным нарушениям плановой дисциплины <302>.
--------------------------------
<302> Соменков С.А. Расторжение договоров в гражданском обороте: теория и практика. М., 2002. С. 52.
Отмеченная выше неразвитость гражданско-правового института расторжения договора в советском гражданском праве и правовой доктрине, объясняющаяся во многом крайне специфическими условиями функционирования советской экономики, существенно снижает ценность советского гражданско-правового опыта для целей настоящего исследования. Тем не менее отдельные идеи, выработанные в гражданском праве времен СССР, могут быть востребованы при изучении современного правового регулирования в силу того, что ныне действующий ГК отчасти повторил некоторые положения советского гражданского законодательства.