2. Регулирование в Швейцарии

233. Согласно ст. 4 Закона о банках, которая была пересмотрена одновременно с Законом о национальном банке, "необходимым собственным капиталом" (и ликвидностью, см. N 184 и далее) должны располагать как отдельные банки, так и консолидированные институты. Собственные средства в банковских балансах являются буферной зоной пассивной части - они предназначены для поглощения убытков по активной части, особенно убытков заемщиков.

234. Служба надзора за финансовыми рынками определяет список рейтинговых агентств, которые уполномочены рассчитывать размер собственного капитала, необходимого для покрытия кредитных и рыночных рисков согласно стандарту "Базель-II" (ст. 52 Постановления о собственных средствах). Однако постоянный надзор за ними не ведется из-за отсутствия правовой основы <99>. Циркуляр FINMA-RS 08/26 о рейтинговых агентствах регулирует процедуру аккредитации рейтинговых агентств <100>. Аккредитация означает только то, что рейтинги могут быть использованы для расчетов. Несмотря на это, банки должны учитывать, ограничивать и контролировать кредитные и рыночные риски (FINMA-RS 08/26, абзац 2). Аккредитация выдается для одного или для всех следующих рыночных сегментов: публично-правовые корпорации, частные компании и секьюритизация. При этом рейтинговые агентства должны быть не только объективными и независимыми. Они обязаны раскрывать принципы составления рейтингов, обеспечивать доступ к рейтингам, располагать достаточными ресурсами и обеспечивать надежность данных (RS 08/26, абзац 8 и далее). Аккредитованные на сегодняшний день агентства работают, как правило, в международном масштабе и не являются резидентами Швейцарии <101>.

--------------------------------

<99> FINMA, Jahresbericht 2009. S. 33.

<100> Этот Циркуляр соответствует международным требованиям Базельского комитета по банковскому надзору ("Международная конвергенция измерения капитала и стандартов капитала: уточненные рамочные подходы", 2006) и Кодекса Международной организации комиссий по ценным бумагам, устанавливающего фундаментальные положения для кредитных рейтинговых агентств ("IOSCO Code of Conduct Fundamentals for Credit Rating Agencies", 2008).

<101> Аккредитацию во всех сегментах имеют только четыре рейтинговых агентства: DBRS, Fitch Ratings, Moody's Investors Service и Standard and Poor's Ratings Services. Список аккредитованных рейтинговых агентств см. на интернет-сайте службы надзора за финансовыми рынками.

235. В особых случаях служба надзора за финансовыми рынками может распорядиться об ослаблении или ужесточении требований к собственному капиталу (п. 3 ст. 4 Закона о банках).

236. Установлено общее законодательное ограничение, согласно которому долевое участие вне финансового и страхового сектора не должно превышать 15% собственных средств, а общий объем таких долей не должен превышать 60% собственного капитала (п. 4 ст. 4 Закона о банках; см. также ст. 12 Постановления о собственных средствах). Таким образом, стимулируется концентрация деятельности в финансовом секторе. Стоит отметить, что при этом к финансовому сектору причисляется и сфера страхования.

237. Почти незаметное положение п. 1 ст. 4 Закона о банках конкретизируется на уровне постановлений (см. ссылку в п. 2 ст. 4 Закона о банках). Изучение соответствующих положений постановления о собственных средствах показывает, что собственный капитал - технически сложная материя. Однако возможно и упрощенное применение некоторых положений (ст. 15 Постановления о собственных средствах).

238. В Постановлении о собственных средствах учитываются требования стандарта "Базель-II". Первый раздел содержит положения о предмете, сфере действия, терминах, консолидации, о подтверждении наличия необходимого объема собственного капитала и об упрощенном применении некоторых норм. Далее следуют положения о порядке расчета собственного капитала, о рисках, которые должны быть обеспечены собственными средствами, об объеме обеспечения и о распределении рисков (границы рисков концентрации и учет групповых внутренних позиций) (ст. 2 Постановления о собственных средствах). Цель постановления о собственных средствах - защита кредиторов и обеспечение стабильности финансовой системы (п. 1 ст. 1 Постановления о собственных средствах). Для этого банки (и торговцы ценными бумагами) должны располагать необходимым объемом собственных средств в соответствии со своей сферой деятельности и обеспечивать собственным капиталом кредитные и рыночные риски, риски, не связанные с деятельностью контрагентов, и операционные риски (ст. 1 Постановления о собственных средствах). Консолидация должна осуществляться как на уровне отдельных институтов, так и на уровне финансовых групп и конгломератов (п. 1 ст. 6 Постановления о собственных средствах). Подтверждать наличие необходимого объема собственных средств отдельные институты обязаны ежеквартально, а консолидированные группы - раз в полгода (ст. 13 Постановления о собственных средствах).

239. Отношение собственного капитала к заимствованному определяется теперь не только по пассивной части баланса, как раньше. Анализируется баланс в целом. Позиции активной части, особенно кредиты, и некоторые внебалансовые позиции (прежде всего производные инструменты) также должны обеспечиваться собственными средствами. Но для этого необходимо определить, что считать собственными средствами. Во втором разделе Постановления (ст. ст. 16 - 32) говорится, что собственные средства складываются из базового капитала (ст. 18 и далее), добавочного капитала (ст. 24 и далее) и дополнительного капитала (ст. 29) (см. п. 1 ст. 17 Постановления о собственных средствах). Собственными средствами считаются при этом только те, которые соответствуют требованиям ст. 16 Постановления о собственных средствах. Это означает, что собственные средства должны быть полностью оплачены или сформированы внутри компании (п. 1). Они не должны учитывать требования банка или обеспечиваться имуществом банка (п. 2). В случае ликвидации, конкурсного производства или процедуры санирования очередность собственных средств должна быть не ниже, чем у несубординированных требований всех кредиторов (п. 3). Кроме того, добавочный и дополнительный капитал могут составлять только определенную долю собственного капитала (п. 2 ст. 17 Постановления о собственных средствах), поэтому необходимо сделать вычеты, чтобы определить учитываемые собственные средства (п. 3 ст. 17).

240. Дополнительный капитал состоит из не обеспеченных субординированных полностью оплаченных обязательств с первоначальным сроком действия не менее двух лет (такие обязательства не могут быть досрочно погашены без согласия службы надзора за финансовыми рынками). Важно отметить, что эти обязательства должны предусматривать оговорку, которая запрещает процентные или денежные выплаты, если они приведут к уменьшению требуемого размера собственного капитала банка ниже установленного минимума (ст. 29 Постановления о собственных средствах). Это определение не включает в себя субординированные обязательства, которые могут учитываться как добавочный капитал нижнего уровня (ст. 27 Постановления о собственных средствах). В отличие от базового и добавочного капитала дополнительный капитал можно учитывать только для обеспечения рыночных рисков и только в определенной пропорции к базовому капиталу (п. 3 ст. 33 Постановления о собственных средствах).

241. Существует несколько методов расчета необходимого размера собственных средств. Одним из них является прямой метод, который долгое время был широко распространен в Швейцарии: активные позиции обеспечиваются собственными средствами в соответствии с процентной ставкой, изменяющейся в зависимости от состояния рисков. При использовании косвенного метода сначала проводится взвешивание активных позиций по рискам, а затем применяется единая ставка. Установление единой минимальной процентной ставки обусловлено стремлением Банка международных расчетов, к которому присоединилась и Швейцария, к гармонизации требований. Эта ставка равна 8%.

242. В соответствии со стандартом "Базель-II" в ст. 33 Постановления о собственных средствах перечисляются необходимые собственные средства. Они складываются следующим образом:

- 8% от позиций, взвешенных по кредитным рискам (ст. 37), и собственные средства, необходимые для позиций по непроведенным сделкам (ст. 63);

- 8% от рисков, не связанных с деятельностью контрагентов и взвешенных в соответствии со ст. 67;

- собственные средства, необходимые для обеспечения рыночных рисков (ст. ст. 68 - 76);

- собственные средства, необходимые для обеспечения операционных рисков (ст. ст. 77 - 82).

243. Взвешенными по кредитным рискам считаются следующие позиции (ст. 37 Постановления о собственных средствах):

- требования, включая не относящиеся к активам требования по кредитам под гарантию;

- требования, связанные с секьюритизацией;

- прочие внебалансовые сделки, преобразованные в кредитный эквивалент;

- чистые позиции в правах участия и процентные инструменты, которые не входят в торговый портфель;

- чистые позиции в правах участия и процентные инструменты, которые входят в торговый портфель, если используется подход пренебрежимого риска (De-Minimis) (подп. a п. 1 ст. 70);

- чистые позиции в собственных ценных бумагах и квалифицированные доли участия, которые входят в торговый портфель.

244. Ожидается, что банки будут поддерживать больший объем собственных средств, чем это установлено минимальными требованиями ст. 33 Постановления о собственных средствах. Это позволит обеспечить неучтенные риски и гарантировать выполнение минимальных требований в неблагоприятных условиях (п. 1 ст. 34 Постановления о собственных средствах). Ставку определяет служба надзора за финансовыми рынками (120 - 200%). Кроме того, банки должны соответствующим образом информировать общественность о своих рисках и собственных средствах (ст. 35 Постановления о собственных средствах). Это требование не относится к банкам, которые специализируются на частном банковском обслуживании и не предлагают услуг по принятию чужих средств.

245. В ст. 66 и далее Постановления о собственных средствах риски, не связанные с деятельностью контрагента, определяются как "опасность возникновения убытков по причине изменения стоимости или ликвидации активов, не связанных с деятельностью контрагента, таких как недвижимость, долевое участие в компаниях по торговле недвижимостью и другие материальные активы". Эти риски также необходимо взвесить и обеспечить (ст. 67 Постановления о собственных средствах).

246. Уже в 1997 г., после введения правил обеспечения рыночных рисков собственными средствами, Постановление о банках было в значительной мере пересмотрено (ст. 12 и далее Постановления о банках). Таким образом, в стандарте "Базель-II" вопрос недостаточного покрытия рыночных рисков, особенно входящих в торговый портфель, рассматривался не впервые. Критический пересмотр положений не потребовался. Но с принятием стандарта "Базель-II" и Постановления о собственных средствах, которое вступило в силу 1 января 2007 г., были отменены соответствующие нормы в Постановлении о банках. Положения о рыночных рисках содержатся в ст. 68 и далее Постановления о собственных средствах.

247. Согласно новым правилам банки и торговцы ценными бумагами должны учитывать рыночные риски по процентным инструментам и правам участия, входящим в торговые портфели, а также рыночные риски по операциям с валютой, золотом и сырьем на уровне всего института и обеспечивать их собственными средствами (ст. 68 Постановления о собственных средствах). Таким образом, формируется буфер собственного капитала для покрытия убытков, которые банки и торговцы ценными бумагами могут понести из-за колебаний рыночных цен. Для измерения рыночных рисков и, следовательно, определения объема необходимых собственных средств имеется три метода: стандартный метод оценки рыночных рисков, метод на основе моделей и метод пренебрежимого риска (ст. 70 Постановления о собственных средствах).

248. Для применения метода оценки рыночных рисков на основе моделей требуется разрешение службы надзора за финансовыми рынками (п. 1 ст. 76 Постановления о собственных средствах). Речь идет о модели агрегированных рисков, в которой для выявления возможных изменений в стоимости портфеля используются математические и статистические методы. При этом используется также модель оценки рисков VaR (подробнее о VaR см. N 164).

249. Примечание: все эти подходы являются несовершенными и служат для определения степени вероятности будущих событий на основе данных из прошлого. Результаты таких расчетов могут и не соответствовать реальности.

250. Порядок учета операционных рисков регулируется в ст. 77 и далее Постановления о собственных средствах. Под ними понимается опасность убытков вследствие несоразмерности или неосуществления внутренних процессов, непропорциональности или отказа систем либо неправильных действий (бездействия) людей, а также вследствие внешних событий (ст. 77 Постановления о собственных средствах). Размер обеспечения рассчитывается на основе индикаторов доходности. Чтобы рассчитать объем собственных средств, необходимый для обеспечения операционных рисков, банки могут выбрать подход на основе базового индикатора, стандартный подход или подходы, ориентированные на специфику институтов (AMA - усовершенствованные методы измерения) (п. 1 ст. 78 Постановления о собственных средствах). Если выбираются усовершенствованные методы измерения, необходимо разрешение службы надзора за финансовыми рынками (п. 2 ст. 78 Постановления о собственных средствах).

251. Следующее международное требование, которое также реализуется в Постановлении о собственных средствах, - это учет рисков изменения процентных ставок. В Швейцарии это один из основных видов рисков после рисков невозврата кредитов.

252. В сентябре 1997 г. Базельский комитет впервые опубликовал по этому вопросу документ под заголовком "Принципы управления процентным риском", где изложены 11 таких принципов. Позднее принципы были доработаны, их количество увеличилось до 15. В 2004 г. они были опубликованы в документе "Принципы управления и надзора за процентным риском". Базельский комитет по банковскому надзору подчеркивает в нем важность адекватной практики риск-менеджмента, который позволяет учитывать, измерять и контролировать риски изменения процентных ставок. Система управления такими рисками должна контролироваться правлением или высшим руководством. Базельские принципы менеджмента рисков изменения процентных ставок вошли в Циркуляр FINMA-RS 2008/6 об измерении, управлении и контроле процентных рисков.

253. При расчете собственных средств особый интерес представляет так называемый неттинг - современный механизм, упрощающий процедуру расчета.

254. Термин "неттинг" пришел из английского языка (от глагола to net - "зачитывать, погашать". Неттинг - это средство погашения банковских кредитных рисков по производным финансовым инструментам. С его помощью на основе существующих законодательных норм или положений отдельных договоров производится зачет максимального количества различных требований. Соглашения о неттинге, если они признаются соответствующими правовыми нормами и могут использоваться в случае конкурсного производства, косвенно способствуют снижению требований к собственным средствам (ст. 47 Постановления о собственных средствах). Возможность использования неттинга в случае банкротства гарантирована швейцарским правом в п. 2bis ст. 211 Закона о взыскании долгов и процедуре банкротства.

255. Проще говоря, неттинг - это зачет взаимных позиций на постоянной основе (новационный неттинг) или в момент возникновения чрезвычайной ситуации, такой как банкротство или мировая сделка с кредиторами (ликвидационный неттинг). Неттинг подразумевает "юридическую трансформацию" требований и обязательств, возникающих из самых разных сделок между двумя или более сторонами, и направлен на снижение расходов по проведению операций, объема требуемой ликвидности (риски ликвидности) и объема собственных средств, необходимых для обеспечения этих обязательств <102>.

--------------------------------

<102> Zobl / Werlen. S. 3. Ср. в Законе о взыскании долгов и процедуре банкротства ст. 213 и далее.

256. Четвертый раздел Постановления о собственных средствах посвящен распределению рисков и риску концентрации (ст. 83, ст. 86 и далее). Здесь действует древнее проверенное правило, согласно которому не следует складывать все яйца в одну корзину. Пункт 1 статьи 4bis Закона о банках гласит, что размер кредитов, предоставленных одному клиенту, и размер инвестиций в одно предприятие должны быть соразмерны собственным средствам банка. Кроме того, Постановление о собственных средствах требует, чтобы банки ограничивали и контролировали риск концентрации (п. 2 ст. 83 Постановления о собственных средствах).

257. В Постановлении о собственных средствах установлена тесная техническая взаимозависимость между правилами распределения рисков, предписаниями о собственных средствах и указанными в них способами расчета. Это означает, что следует взвешивать рисковые позиции и соотносить их с учитываемыми собственными средствами. В целом действуют следующие принципы:

- риск концентрации возникает в том случае, когда взвешенная по рискам позиция достигает или превышает 10% собственных средств (п. 1 ст. 10 Постановления о собственных средствах);

- верхний предел рисковой позиции составляет 25% от собственного капитала (ст. 86 Постановления о собственных средствах);

- сумма рисковых позиций не должна превышать порог в 800% собственных средств (п. 1 ст. 87 Постановления о собственных средствах).

258. Информация о риске концентрации должна ежеквартально предоставляться аудиторской компании (по форме, которая утверждена службой надзора за финансовыми рынками) и, разумеется, органу верховного руководства, надзора и контроля (п. 1 ст. 90 Постановления о собственных средствах). Аудиторская компания следит за внутрибанковским контролем риска концентрации и оценивает развитие этой системы (п. 6 ст. 90 Постановления о собственных средствах). Информирование аудиторской компании вместо службы надзора за финансовыми рынками не является само собой разумеющимся, а связано с особенностью швейцарской надзорной системы, в которой аудиторским компаниям отводится важная двойная роль, отчасти аналогичная роли административных органов.

259. О превышении предельной границы в 25% по отдельным позициям рисков (см. ст. 86 Постановления о собственных средствах) необходимо сообщать не только в аудиторскую компанию, но и в службу надзора за финансовыми рынками (ст. 91 Постановления). Надзорный орган в соответствии со своей ограничительной практикой в этой области потребует уменьшения рисковой позиции. В особых случаях служба надзора за финансовыми рынками может ослабить, но может и ужесточить требования (ст. 103 Постановления о собственных средствах). Доли участия в страховой сфере не получают привилегий.

260. Правила распределения рисков тоже должны выполняться как отдельными институтами, так и на консолидированной основе (п. 1 ст. 6). Основанием для применения консолидированного подхода не является владение долями участия в страховой сфере, коллективные инвестиции, управление которыми ведется за счет инвесторов, а также владение уставным капиталом в инвестиционных компаниях (п. 2 ст. 6 Постановления о собственных средствах).

261. Правила распределения рисков вводятся также во многие инструкции для групп и концернов. С одной стороны, учитываются "объединенные группы контрагентов" (ст. 83 Постановления о собственных средствах). С другой стороны, предусмотрены исключения, если банк относится к банковскому концерну, за которым ведется надлежащий контроль (ст. 89 Постановления о собственных средствах).

262. Рыночные риски также должны ограничиваться внутри банка (ст. 84 постановления о собственных средствах). Рыночные риски возникают не только в результате деятельности банка - они могут быть связаны также со зданием банка и другой недвижимостью.

263. По причине глобального финансового кризиса служба надзора за финансовыми рынками в ноябре 2008 г. передала крупным банкам UBS и Credit Suisse распоряжение, направленное на повышение минимальных требований к собственным средствам. В основе нового режима регулирования собственных средств лежат два взаимодополняющих инструмента. С одной стороны, должны быть увеличены взвешенные по рискам собственные средства, а с другой стороны, по старому образцу введен коэффициент капитализации, который требует определенного базового капитала независимо от оценки рисков. Оба крупных банка должны до 2013 г. реализовать требуемые мероприятия <103>.

--------------------------------

<103> EBK, Jahresbericht 2008. S. 23 и далее; Botschaft vom 5. November 2008 zu einem Massnahmenpaket zur des schweizerischen Finanzsystems, BBl 2008 8943 и далее, 8978 и далее. См. также: SNB, Financial Stability Report 2010, S. 6, где говорится, что крупные банки еще далеки от достижения поставленных законодательством целей.

264. Новые требования к взвешенным по рискам собственным средствам будут превышать международные минимальные требования стандарта "Базель-II" (первая группа принципов) на 50 - 100%. Такая гибкость возможна потому, что ресурс увеличения собственных средств в соответствии со второй группой принципов "Базеля-II" исчерпан. В благоприятные периоды банки должны увеличивать собственный капитал до 200% (100% согласно первой группе принципов, 100% согласно второй группе принципов). Такой буфер будет находиться в распоряжении банков в кризисное время. В случае необходимости он может быть израсходован до 50% <104>.

--------------------------------

<104> EBK, Jahresbericht 2008. S. 24.

265. Независимо от требований к собственному капиталу, основанных на расчете рисков, банки UBS и Credit Suisse обязаны поддерживать определенный коэффициент капитализации, который определяет соотношение между базовым капиталом и балансовым итогом. На уровне концерна этот показатель должен составлять не менее 3%, а на уровне отдельного института - 4%. Служба надзора за финансовыми рынками рассчитывает на то, что в благоприятные периоды банки будут стремиться к более высокому коэффициенту капитализации, чтобы повысить свою устойчивость во время кризиса <105>.

--------------------------------

<105> EBK, Jahresbericht 2008, S. 24 и далее.

266. Кроме того, 14 июля 2010 г. надзорный орган сообщил о намерении скорректировать правила обеспечения собственным капиталом и распределения рисков для всех банков <106>. Для этого пересматриваются четыре Циркуляра: FINMA-RS 08/19 "Кредитные риски банков", FINMA-RS 08/20 "Рыночные риски банков", FINMA-RS 08/22 "Раскрытие информации банками" и FINMA-RS 08/23 "Распределение банковских рисков". Изменения должны вступить в силу одновременно с усовершенствованными международными минимальными стандартами - 1 января 2011 г. Помимо изменения требований к собственному капиталу планируется корректировка распределения рисков на межбанковском рынке. Во время финансового кризиса потребовалось активное государственное вмешательство, чтобы крах одного банка не вызвал критическую ситуацию для других. Изменения, предложенные службой надзора за финансовыми рынками, вводят более строгие ограничения на допустимый объем межбанковских требований одного банка в отношении других институтов. Реформированные правила распределения рисков определяют максимальный размер риска одного института по отношению к отдельным его контрагентам. Швейцарские требования к собственному капиталу опираются на минимальные стандарты собственных средств, разработанные Базельским комитетом. В области распределения рисков ориентиром послужили соответствующие усовершенствованные стандарты Европейского союза.

--------------------------------

<106> См. об этом: FINMA, FINMA passt Regulierung der Eigenmittelunterlegung und Risikoverteilung bei Banken an, Medienmitteilung vom 14.07.2010 // www.finma.ch.

D. Кредиты, предоставляемые членам органов банка

267. В ст. 4ter Закона о банках говорится, что членам органов банка, крупным акционерам, а также близким к ним лицам и компаниям кредиты могут предоставляться только исходя из общепризнанных принципов банковского дела. Кредиты членам органов банка особым образом отмечаются среди рисковых позиций (п. 4 ст. 90 Постановления о собственных средствах).

268. Близкие лица не должны получать кредиты на особых, льготных условиях. Операции должны производиться "в общем порядке".