1. Введение

100. Давление на швейцарский институт банковской тайны исключительно возросло прежде всего в результате претензий американских властей к банку UBS. Нарушения имели различные аспекты и причины; UBS и бывшие сотрудники этого банка были временами задействованы в целом ряде операций, которые разные федеральные ведомства США (в том числе министерство юстиции, федеральная налоговая служба и комиссия по ценным бумагам и биржам) считали незаконными. Ниже приводится обзор этого дела, причем основное внимание уделяется тем его сторонам, которые имеют непосредственное отношение к швейцарскому праву. Однако предварительно необходимо сказать несколько слов об американской системе "квалифицированных посредников" (Qualified Intermediary), сыгравшей важную роль в споре между США и UBS.

2. Система квалифицированных посредников

101. С дивидендов и процентов, получаемых иностранными инвесторами по американским ценным бумагам, федеральная налоговая система США взимает налог на источники дохода по ставке 30%. Институт квалифицированного посредничества, который начал функционировать 1 января 2010 г., позволяет неамериканским банкам напрямую добиваться освобождения своих неамериканских клиентов от налога на источники дохода - либо на основании соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения, либо на основании льготы для процентов по портфельным инвестициям.

102. Неамериканские банки могут получить статус так называемого квалифицированного посредника <59>. Таким образом, обеспечивается возможность освобождения от налога на источники дохода без подачи заявления и гарантируется сохранение банковской клиентской тайны. Банки, обладающие этим статусом, должны точно устанавливать, кто из их клиентов не является резидентом США и на этом основании может быть освобожден от налога на источники дохода. Кроме того, банки должны гарантировать соблюдение правил, действующих для американских налогоплательщиков, и раскрывать их личные данные налоговым органам США, если соответствующие клиенты приобретают ценные бумаги США или владеют ими. Если лицо, согласно налоговым правилам Соединенных Штатов являющееся резидентом США, не дает согласия на передачу личных данных, квалифицированный посредник обязуется удерживать и передавать налоговым ведомствам особый налог (backup withholding tax).

--------------------------------

<59> Получить статус квалифицированного посредника могут только банки тех стран, где действует правило "знай своего клиента", признанное федеральной налоговой системой США. Обновляемый список размещен по адресу: www.irs.gov/businesses/international/article/0,,id=96618,00.html.

103. Система квалифицированного посредничества предусматривает следующую процедуру. Если клиент квалифицированного посредника (т.е. иностранного банка) не обязан платить налоги в США (является иностранным инвестором), он заполняет формуляр "W-8BEN". В нем клиент подтверждает, что является иностранным инвестором, и может ходатайствовать о снижении налога на источники доходов, полученных в США. Формуляр W-8BEN не передается в федеральную налоговую систему: платежный агент может доверять сведениям, которые сообщает банк. Резиденты США, инвестирующие в американские активы, заполняют формуляр "W-9", который направляется в федеральную налоговую систему. Соответственно, требуется отказ клиента от соблюдения банковской клиентской тайны <60>.

--------------------------------

<60> Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 5. 2009 i.S. Abgabebetrug der Kunden der UBS (A-7342/2008 und A-7426/2008 vereinigt). S. 45.

104. Таким образом, административная работа, связанная с налогом на источники дохода, возлагается на иностранные финансовые институты, и формируется контрольный механизм, гарантирующий уплату американского налога на доходы. Система квалифицированного посредничества в целом опирается на особые доверительные отношения между федеральной налоговой системой, квалифицированными посредниками и налогоплательщиками. Налоговые органы США практически не в состоянии проверить, соблюдает ли квалифицированный посредник обязательства, принятые им на основании соглашения. Существует специальный независимый контрольный орган, который проверяет формальное соответствие деятельности квалифицированного посредника требованиям договора. Однако этот орган вправе полагаться на сведения, указанные в формулярах, если отсутствуют конкретные указания о их неистинности (см. ст. 10 Типового договора о квалифицированном посредничестве).