- •1. Предисловие к русскому изданию 2012 года
- •§ 1. Введение и обзор
- •I. Введение
- •II. Развитие финансового права
- •III. Понятия
- •1. Триада: системная защита (макропруденциальный надзор),
- •2. Содержание
- •3. Источники
- •4. Правила и принципы
- •5. Стандарты
- •6. Экскурс: рамочные законы
- •1. Финансовая система
- •2. Индивидуальная и функциональная защита
- •3. Защита потребителей
- •4. Риски и управление рисками
- •5. Кризис
- •6. Уголовное право как функциональная защита
- •1. Саморегулирование
- •2. Правила поведения - Rules of conduct
- •1. Финансовые посредники
- •2. Выгодоприобретатель
- •3. "Крупный акционер": квалифицированное участие
- •4. Концерны
- •5. Экскурс: универсальный финансовый концерн
- •1. Финансовые услуги
- •2. Биржа
- •3. Первичный и вторичный рынок
- •4. Ценные бумаги
- •5. Бездокументарные ценные бумаги и требования
- •6. Производные инструменты и финансовые продукты
- •7. Кредитование в форме ценных бумаг
- •8. Внебиржевые продукты
- •9. Структурированные продукты
- •10. Секьюритизация
- •11. Базовые нормы регулирования финансовых рынков
- •§ 2. Цифры и факты
- •I. Введение
- •II. Швейцарский банковский сектор
- •III. Швейцарские инвестиционные фонды
- •IV. Швейцарский сектор страхования
- •V. Инфраструктура швейцарских финансовых рынков
- •VI. Экскурс: индексы
- •§ 3. Международные институты и международное сотрудничество
- •I. Обзор
- •II. Кризисы и международная финансовая архитектура
- •1. Стимулирование прозрачности
- •2. Укрепление национальных финансовых систем
- •3. Концентрация деятельности мвф на предотвращении кризисов
- •4. Привлечение частного сектора
- •5. Последовательная либерализация фондовых рынков
- •6. Проверка "офшорных финансовых центров"
- •7. Государственный суверенитет
- •1. Причины и последствия кризиса
- •2. Роль экономистов во время кризиса
- •3. Меры, принятые после кризиса
- •III. Международные стандарты
- •1. Что такое международные стандарты?
- •2. Функции
- •3. Институциональная база разработки стандартов
- •1. Общая информация
- •2. Оценка и проверка соблюдения стандартов
- •Раздел 3. Контроль регулирования валютного курса:
- •3. Экскурс: программа оценки финансового сектора мвф
- •IV. Бреттон-вудские учреждения
- •1. Общая информация
- •2. Международная валютная система
- •3. Роль золота в деятельности мвф
- •4. Участие Швейцарии в мвф
- •1. Задачи и цели
- •2. Мвф и Всемирный банк: взаимодействие институтов
- •3. Международный центр по урегулированию
- •4. Членство Швейцарии во Всемирном банке
- •V. Группа двадцати
- •1. План мероприятий по борьбе с финансированием терроризма
- •2. Мероприятия, связанные с финансовым кризисом
- •VI. Совет по финансовой стабильности (сфс)
- •1. Организационная структура
- •2. Цели
- •3. Устав
- •1. Ключевые стандарты
- •2. Рабочие группы, созданные до кризиса
- •3. Работа, проводившаяся в период финансового кризиса
- •VII. Банк международных расчетов (бмр)
- •1. Организационно-правовая форма
- •2. Основные органы, принимающие решения
- •1. Полномочия
- •2. Банк международных расчетов как коммерческий банк
- •3. Организации, связанные с Банком международных расчетов
- •4. Заседания, исследования и публикации
- •VIII. Базельский комитет по банковскому надзору (базельский комитет)
- •1. Соглашение о достаточности капитала 1988 г. (Базель-I)
- •2. Новое соглашение о достаточности капитала (Базель-II)
- •3. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •4. Вопросы международного взаимодействия
- •5. Реализация стандарта "Базель-II"
- •6. Предложения по усовершенствованию стандарта "Базель-II"
- •IX. Международная организация комиссий по ценным бумагам
- •1. Цели и принципы регулирования рынка ценных бумаг
- •2. Правила поведения
- •3. Многосторонний меморандум о взаимопонимании
- •4. Прочая деятельность
- •5. Обязанности по раскрытию информации о публичных офертах
- •6. Сотрудничество Международной организации комиссий
- •X. Международная ассоциация органов страхового надзора (маосн)
- •1. Принципы
- •2. Стандарты
- •3. Руководства
- •XI. Объединенный форум
- •XII. Международные форумы (помимо группы двадцати)
- •XIII. Всемирная торговая организация
- •1. Историческая справка
- •2. Задачи и структура Всемирной торговой организации
- •3. Соглашение об учреждении вто
- •1. Основы
- •2. Принцип наибольшего благоприятствования
- •3. Обязательство по предоставлению доступа на рынок
- •4. Национальный режим
- •5. Прозрачность
- •1. Приложение по финансовым услугам
- •2. Временное соглашение
- •3. Соглашение по финансовым услугам (пятый протокол к гатс)
- •4. Договоренность об обязательствах по финансовым услугам
- •XIV. Организация объединенных наций
- •1. Резолюции о борьбе с терроризмом
- •2. Международная конвенция о борьбе
- •3. Всеобъемлющая конвенция о международном терроризме
- •4. Глобальная стратегия борьбы с терроризмом
- •XV. Организация экономического сотрудничества и развития (оэср)
- •§ 4. Финансовое право европейского союза
- •I. Введение
- •II. Обзор финансового права европейского союза
- •1. План действий в области финансовых услуг
- •2. Процедура Ламфалусси
- •3. Экономический и валютный союз
- •1. Законодательная инициатива
- •2. Комитеты
- •3. Валютный союз
- •III. Основные свободы в законодательстве ес
- •IV. Нормы вторичного права ес в области финансовых услуг
- •1. Директива о банках
- •2. Требования к размеру собственного капитала
- •3. Страхование вкладов
- •4. Возмещение средств инвесторов
- •1. Директива о платежных услугах
- •2. Единое европейское платежное пространство (sepa)
- •3. Клиринг и производство расчетов
- •1. Директива "о рынках финансовых инструментов"
- •2. Клиринг и производство расчетов
- •V. Новая структура надзора в европейском союзе
- •§ 5. Борьба с отмыванием денег, организованной преступностью и финансированием терроризма
- •I. Вводные замечания и краткий обзор
- •II. Правила надлежащего осуществления банковской деятельности (vsb 08): принцип "знай своего клиента"
- •1. Идентификация контрагента
- •2. Выявление выгодоприобретателя
- •3. Процедура для работы с организациями,
- •4. Носители профессиональной тайны
- •5. Санкции
- •III. Международные рекомендации
- •1. Целевая группа по финансовым мерам борьбы
- •2. Вольфсбергские принципы
- •3. "Патриотический акт" - Закон сша
- •4. Директива ес об отмывании денег
- •1. Конвенция оон
- •2. Меры, принимаемые Европейским союзом
- •IV. Борьба с отмыванием денег в швейцарии
- •1. Действующий закон
- •2. Практика применения закона
- •3. Надзорная концепция Закона об отмывании денег
- •4. Обязанности финансового посредника
- •5. Организационные требования
- •1. Исходная ситуация
- •2. Изменения в Уголовном кодексе
- •3. Изменения в Законе об отмывании денег
- •4. Изменения в таможенных правилах
- •1. Первое постановление службы надзора
- •2. Пересмотр Постановления об отмывании денег
- •3. Постановление о предотвращении отмывания денег
- •4. Постановление Федерального совета о профессиональном
- •5. Отношения с банками-корреспондентами
- •6. Контроль правовых и имиджевых рисков
- •V. Борьба с организованной преступностью в швейцарии
- •§ 6. Швейцарский национальный банк, валютная и финансовая система
- •I. Конституционные и законодательные основы валютной системы и деятельности швейцарского национального банка
- •II. Золото
- •III. Закон о валюте и платежных средствах
- •IV. Федеральный закон о национальном банке
- •1. Акционерное общество с особым законодательным статусом
- •2. Независимость и подотчетность
- •3. Органы Швейцарского национального банка
- •1. Проведение монетарной и валютной политики Швейцарии
- •2. Обеспечение ликвидностью
- •3. Снабжение наличными деньгами
- •4. Упрощение и обеспечение функционирования безналичных
- •5. Управление валютными резервами
- •6. Обеспечение стабильности финансовой системы
- •7. Международная валютная кооперация
- •8. Оказание банковских услуг Конфедерации
- •1. Введение
- •2. Функции Швейцарского национального банка
- •3. Надзор за минимальным размером резервов
- •4. Контроль над платежными системами и системами
- •5. Административная процедура и правовая защита
- •V. Пакет мер для ubs ag
- •1. Введение
- •2. Процедура передачи неликвидных активов
- •3. Кредит Швейцарского национального банка,
- •4. Правовая структура snb StabFund kGkK
- •5. Финансирование кредита Швейцарского национального банка
- •6. Ядовитая пилюля
- •1. Общая информация
- •2. Правовая основа
- •3. Условия предоставления займа с обязательной конвертацией
- •4. Выбор инструментов
- •5. Прекращение займа с обязательной конвертацией
- •VI. Крупные банки: "too big to fail"
- •1. Введение
- •2. Надзор за крупными банками в Швейцарии
- •3. Сотрудничество Швейцарского национального банка
- •4. Международные изменения
- •5. Швейцарская экспертная комиссия
- •6. Выводы
- •§ 7. Служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •I. Пересмотр норм финансового надзора: служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •1. Организационная структура
- •2. Органы службы надзора за финансовыми рынками
- •3. Финансирование и ответственность
- •4. Инструкции
- •II. Закон о службе надзора за финансовыми рынками
- •1. Аудит
- •2. Цели постановления о контроле за финансовыми рынками
- •3. Условия лицензирования
- •4. Контроль и координация действий
- •5. Аудит
- •1. Обзор
- •2. Другие инструменты надзора
- •I. Отзыв разрешения (ст. 37 Закона о службе надзора за финансовыми рынками).
- •1. Порядок назначения проверяющих
- •2. Принудительное применение финансового права проверяющими
- •3. Задачи и сферы действия
- •1. Обзор
- •2. Изменения в рамках введения в действие
- •3. Административные санкции:
- •4. Уголовно-правовые меры
- •1. Организационные проблемы
- •2. Международные проблемы
- •3. Первые результаты и новые проекты:
- •III. Контроль над финансовыми рынками в свете антимонопольного законодательства
- •IV. Сотрудничество швейцарских административных органов (административная помощь внутри страны)
- •V. Международная административная помощь
- •§ 8. Банки и банковский надзор
- •I. Необходимость в правовых нормах банковского надзора
- •II. Обзор источников банковского права
- •III. Определение термина "банк"
- •IV. Работа службы надзора за финансовыми рынками с несанкционированной (т.Е. Незаконной) деятельностью
- •V. Условия лицензирования
- •VI. Виды банков в поднадзорной сфере
- •1. Формы проведения электронных банковских операций
- •2. Правовые основы и практика службы надзора
- •3. Риски при осуществлении электронных банковских операций
- •VII. Правила коммерческой деятельности
- •1. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •2. Регулирование в Швейцарии
- •VIII. Отчетность
- •IX. Консолидированный надзор
- •X. Санирование банков, ликвидация банков (конкурсное производство) и защита прав вкладчиков
- •1. Принятие защитных мер
- •2. Процедура санирования
- •3. Ликвидация банка (конкурсное производство)
- •4. Страхование банковских вкладов
- •5. Проект Закона о страховании банковских вкладов
- •6. Ответственность учредителей, органов банка,
- •XI. Положение о международной передаче информации
- •XII. Контроль на местах
- •XIII. Невостребованные активы
- •XIV. Отраслевые соглашения и директивы
- •1. Конвенция XIII об упрощении инкассирования
- •2. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •3. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •4. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •5. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •6. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •7. Соглашение швейцарских банков
- •8. Правила поведения торговцев ценными бумагами
- •9. Директива о распределении ценных бумаг
- •10. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •§ 9. Швейцарское биржевое право: регулирование деятельности торговцев ценными бумагами, бирж и участников рынка
- •I. Швейцарское биржевое право
- •1. История
- •2. Цель закона и объем правовой защиты
- •3. Структура, содержание и сфера действия Закона
- •4. Определения и сфера регулирования
- •5. Структура административного контроля
- •1. Постановления к Закону о биржах
- •2. Другие нормативные акты и циркуляры
- •II. Регулирование деятельности торговцев ценными бумагами
- •1. Положения Закона о биржах и торговле ценными бумагами
- •2. Правила допуска к торгам, установленные
- •1. Обязанности по ведению журналов учета
- •2. Правила поведения
- •III. Биржевое регулирование
- •1. Основные принципы
- •2. Отдельные структурные области
- •1. Совет по регулированию
- •2. Служба биржевого регулирования six
- •3. Юридические службы
- •1. Применение санкций в отношении эмитентов
- •2. Применение санкций в отношении участников
- •1. Общие положения
- •2. Расследование
- •3. Процедуры комиссии по санкциям
- •4. Средства правовой защиты
- •5. Информирование общественности
- •1. Задачи
- •2. Состав, выборы и правила отклонения членов
- •3. Процедуры
- •1. Основные положения
- •2. Процедура разбирательства в арбитражном суде
- •3. Кассационная жалоба и пересмотр решения
- •I. Торги и узансы
- •1. Положения о торгах
- •2. Правила поведения членов биржи и торговцев
- •3. Биржевая торговля
- •4. Исполнение приказа
- •5. Книга заказов на торгуемые ценные бумаги
- •6. Стандартные лоты
- •7. Обязанность по раскрытию информации
- •8. Критические объемные сделки
- •9. Информационная политика six
- •10. Рыночный контроль
- •11. Узансы
- •12. Борьба с рыночными злоупотреблениями
- •14. Организационные обязанности торговцев ценными бумагами
- •I. Проверка кредитоспособности и составление рейтингов
- •1. Интернационализация
- •2. От virt-X к швейцарскому сегменту первого эшелона
- •IV. Международные биржевые альянсы - средство укрепления международного финансового сообщества
- •1. Кассовый рынок
- •2. Рынок производных инструментов
- •1. Scoach
- •2. Eurex
- •3. Nyse Euronext
- •4. Nasdaq omx Group, Inc
- •5. Индексная компания stoxx
- •6. Директива о рынках финансовых инструментов
- •7. Группа Чикагской товарной биржи: объединение Чикагской
- •8. Turquoise
- •10. Swiss Block
- •IX: запланированное слияние Deutsche ag (dbag)
- •2. Jiway и Nasdaq Deutschland
- •V. Клиринг и производство расчетов
- •1. Понятие и цель
- •2. Автономная вертикаль или горизонтальные сети
- •3. Многообразие в Европе
- •4. Пример проведения операции
- •1. Европейские тенденции
- •2. Другие международные инициативы в области
- •§ 10. Акционерное и биржевое право: регулирование
- •Деятельности эмитентов, раскрытия информации,
- •Слияний и поглощений; системы компенсаций,
- •В частности, в финансовом секторе
- •I. Акционерное общество в свете правовых норм рынка капиталов
- •1. Распределение полномочий
- •2. Оплата акций
- •3. Предложения по изменению законодательства с целью
- •II. Развитие организационно-правовой формы акционерного общества
- •1. Роль акционерного общества в экономике
- •2. Изменения в законодательстве
- •1. Общие сведения
- •2. Швейцарский кодекс наилучшей практики
- •I. Акционеры
- •II. Правление и руководство компании
- •III. Аудит
- •IV. Раскрытие информации
- •3. Директива
- •4. Правление
- •5. Внутренняя ревизионная комиссия
- •6. Руководство компании
- •7. Ответственность и наказуемость
- •1. Исходная ситуация
- •2. Действующие швейцарские нормы, включая новую
- •3. Влияние финансового кризиса на регулирование системы
- •4. Международные тенденции
- •5. Дальнейшее развитие регулирования вознаграждений
- •I. Доклад комиссии по правовым вопросам от 20 мая 2010 г.
- •III. Вопросы акционерного права
- •1. Именные акции
- •2. Акции на предъявителя
- •3. Голосующие акции с низкой номинальной стоимостью
- •4. Сертификаты долевого участия
- •1. Право голоса банков-депозитариев
- •2. Предоставление финансового отчета
- •3. Право акционеров на информацию и ознакомление
- •4. Проведение внеочередной проверки
- •5. Право на созыв собрания и внесение вопросов
- •1. Обзор
- •2. Изменения в законодательстве о рынках капитала
- •I. Резервы
- •IV. Котировка: допуск ценных бумаг к биржевым торгам
- •1. Пересмотр
- •2. Содержание регламента котировки
- •1. Требования к эмитентам
- •2. Требования к ценным бумагам
- •3. Обязанность публиковать информацию при котировке;
- •1. Периодическая отчетность
- •2. Правила составления отчетности
- •3. Сегментирование
- •4. Правила моментальной публикации существенных сведений
- •5. Директивы Швейцарской биржи
- •6. Независимость ревизионной комиссии
- •7. Последствия котировки на бирже с точки зрения
- •V. Обязанность по составлению проспекта и ответственность за содержание проспекта
- •VI. Облигации и сообщество кредиторов
- •VII. Обязанности по раскрытию информации в биржевой сфере
- •1. Общие сведения
- •2. Обязанность по раскрытию информации
- •3. Обязанность по раскрытию информации
- •VIII. Публичные оферты и обязанность по объявлению оферты
- •1. Общие сведения
- •2. Признаки обязательной оферты
- •3. Предварительная заявка об оферте
- •4. Информация для покупателя - проспект оферты
- •5. Обязанности целевой компании и меры защиты
- •6. Промежуточный результат
- •7. Дополнительный срок
- •8. Итоговый отчет
- •IX. Практика комиссии по слияниям и поглощениям (распоряжения)
- •X. Нападение и защита
- •§ 11. Дематериализация ценных бумаг
- •I. Вводные замечания
- •II. Концепция ценной бумаги
- •1. Определение глобального депонирования
- •2. Распоряжение ценными бумагами, находящимися
- •3. Депонирование в стороннем депозитарии
- •1. Определение
- •2. Распоряжение бездокументарными ценными бумагами
- •III. Статус депозитов в случае конкурсного производства в отношении банка-депозитария
- •IV. Международное частное право
- •1. Сфера действия
- •2. Применимое право
- •3. Ратификация
- •1. Сфера действия
- •2. Права владельца счета
- •3. Приобретение и продажа ценных бумаг,
- •4. Установление гарантий
- •5. Арест и конфискация имущества
- •6. Обязанности депозитария
- •7. Права владельца счета при ликвидации депозитария
- •V. Недостатки в прежних нормах швейцарского права
- •VI. Разработка закона о бездокументарных ценных бумагах
- •VII. Закон о бездокументарных ценных бумагах
- •1. Возникновение бездокументарных ценных бумаг
- •2. Прекращение существования бездокументарных ценных бумаг
- •1. Обеспечение кредитового сальдо бездокументарных ценных
- •2. Право на преимущественное удовлетворение требований
- •1. Распоряжение через кредитование счета
- •2. Установление обеспечения
- •3. Право владельца счета давать указания
- •4. Правила сторнирования
- •5. Защита добросовестного приобретателя
- •6. Обратная проводка
- •§ 12. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •I. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •1. Обзор
- •2. Общая либерализация норм
- •3. Расширение сферы действия
- •4. Введение новых форм юридических лиц
- •5. Соблюдение равенства швейцарских
- •6. Упрощенный проспект по структурированным продуктам
- •7. Полный пересмотр Закона о коллективных инвестициях
- •II. Закон о коллективных инвестициях
- •III. Фонды коллективных инвестиций
- •1. Контрактный инвестиционный фонд
- •2. Инвестиционная компания с переменным капиталом
- •3. Виды открытых фондов коллективных инвестиций
- •1. Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций
- •2. Инвестиционная компания с постоянным капиталом
- •1. Лицензирование
- •2. Оформление разрешений
- •3. Правила поведения
- •I. Бухгалтерский учет, аудит и надзор
- •1. Бухгалтерский учет и аудит
- •2. Надзор
- •1. Базовое решение Федерального суда
- •2. Предпосылки ретроцессий
- •3. Надзорное регулирование в Швейцарии
- •4. Европейские тенденции
- •§ 13. Страховые компании и страховой надзор
- •I. Правовые основы
- •1. Закон о страховом надзоре
- •II. Обязанность предоставления информации и полномочия
- •2. Перестрахование
- •3. Закон о договорах страхования
- •II. Осуществление страхового надзора службой надзора за финансовыми рынками
- •III. Социальное страхование
- •IV. Новые тенденции
- •§ 14. Ипотечные закладные листы в швейцарии и ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью
- •I. Ипотечные закладные листы в швейцарии
- •1. Центры по работе с ипотечными облигациями
- •2. Формы ипотечных закладных листов
- •II. Ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью, и структурированные продукты секьюритизации
- •§ 15. Уголовные санкции в области финансового права и международная правовая помощь
- •I. К понятию "финансового уголовного права"
- •II. Уголовные нормы, защищающие правила поведения на финансовом рынке
- •III. Распространение ложных сведений о компании
- •IV. Мошенничество / подделка документов
- •V. Уголовные нормы, направленные на борьбу с коррупцией
- •VI. Наказуемость юридического лица
- •VII. Соглашение о признании вины в случае возмещения ущерба (ст. 53 уголовного кодекса)
- •VIII. Международная правовая помощь по уголовным делам
- •1. Договор о присоединении к Шенгенскому соглашению
- •2. Соглашение ес о борьбе с мошенничеством
- •1. Исполнение ходатайств
- •2. Спонтанная правовая помощь
- •3. Средства правовой защиты
- •§ 16. Банковская тайна и международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •I. Банковская клиентская тайна
- •II. Международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •1. Налоговые оазисы и государства,
- •2. Расширение доступа к банковской информации
- •1. Введение
- •2. Правовая помощь после "Шенгена"
- •3. Условия, предусмотренные
- •4. Положение банковской клиентской тайны
- •1. Введение
- •2. Типовое соглашение оэср
- •3. Соглашения об избежании двойного налогообложения
- •1. Введение
- •2. Система квалифицированных посредников
- •3. Дело против ubs в связи с трансграничными операциями
- •4. Вопрос о возможности предоставления
- •5. Вопрос о правомерности распоряжения службы надзора
- •6. Дело против неустановленных сотрудников банка и
- •7. Постановление Федерального административного суда
- •8. Последствия и перспективы
- •§ 17. Правовые основы и институты финансового рынка (краткий обзор)
- •I. Конституция и правовые основы
- •1. Конституция
- •2. Рыночная ориентация
- •3. Денежно-кредитная политика и национальный
- •II. Рыночная политика
- •1. Предпосылки государственного вмешательства
- •2. Она может издавать предписания о финансовых услугах в других сферах.
- •3. Она издает предписания о частном страховании".
- •2. Анализ соотношения эффективности и затрат
- •III. Регулирование финансового рынка и его цели
- •1. Вводные замечания
- •2. Биржевое законодательство
- •3. Закладные листы и ипотечные организации
- •IV. Системная защита
- •1. Микро- и макропруденциальный надзор
- •2. Системная защита как новая задача центральных банков
- •V. Инструменты регулирования
- •1. Важные инструменты
- •2. Стандартизация
- •VI. Предотвращение отмывания денег
- •1. Развитие
- •2. Саморегулирование ("знай своего клиента")
- •3. Правовая помощь
- •VII. Структура и архитектура системы интегрированного надзора
- •1. Надзор за финансово-кредитными организациями
- •2. Дуалистическая система
- •3. Расширение горизонтов надзора
- •4. Образец организации органов надзора
- •5. Сферы надзора за финансовыми рынками
- •VIII. Практика осуществления надзора и правоприменение
- •1. Вводные замечания
- •2. Процесс
- •§ 18. Финансово-правовые отношения швейцарии с россией и странами - членами возглавляемой швейцарией группы международного валютного фонда
- •I. Роль швейцарского национального банка
- •II. Российско-швейцарские банковские отношения и консолидированный надзор за банковской деятельностью
- •III. Вопросы межгосударственной правовой и административной взаимопомощи
- •IV. Швейцария как место международного арбитража
- •V. Финансово-экономические отношения и связи
- •Предметный указатель
I. Резервы
275. В будущем планируется различать установленный законом резерв капитала и установленный законом резерв прибыли. Резерв капитала складывается из ажио (суммы, выплаченные сверх номинальной стоимости), средств, высвобожденных за счет признания ценных бумаг недействительными, дополнительных вкладов акционеров и прибыли, отражаемой только в бухгалтерских книгах и полученной в результате уменьшения основного капитала. Резерв прибыли формируется из ежегодных выплат в размере 5% от годовой прибыли, пока он не достигнет 50% акционерного капитала. Кроме того, общее собрание акционеров может ввести в устав или предусмотреть своим решением добровольное формирование резерва прибыли, если это оправдано долгосрочным ростом компании с учетом интересов акционеров.
j. Промежуточные дивиденды
276. Если это предусмотрено уставом и имеется промежуточный баланс не старше шести месяцев, общее собрание акционеров может принять решение о выплате промежуточных дивидендов, основываясь на отчете ревизионной комиссии, представленном с соблюдением правил проведения ограниченного аудита. В остальном это решение подчиняется общим правилам выплаты дивидендов <212>.
--------------------------------
<212> Von Planta, Entwurf. S. 6.
F. Операции с собственными акциями
277. Законом разрешено приобретение собственных акций в размере до 10% объема эмиссии при соблюдении определенных условий и оговорок (ст. 659 Кодекса обязательственного права).
278. Право голосования собственных акций приостанавливается даже в том случае, если они приобретены зависимыми компаниями (ст. 659b) <213>. Остается спорным вопрос, действует ли запрет на право голоса уже тогда, когда компания, владеющая акциями, несет экономические риски <214>. Проблематичными являются аспекты налогообложения, поскольку возникает угроза частичной ликвидации, если в течение шести лет акции не будут отчуждены (п. 2 ст. 4a федерального Закона о налоге на доход с капитала). Если же акционерное общество выкупает обратно свои акции с расчетом на предстоящее уменьшение основного капитала, такая процедура в любом случае облагается налогом как частичная ликвидация.
--------------------------------
<213> См. подробно: Nobel, Umgang.
<214> Одобряя: von der Crone, Publikumsgesellschaft. S. 93 и далее; см. также: решение федерального суда Швейцарии Pra 1999 N 55.E6/b/bb.
279. В биржевом контексте эти положения приобретают теперь новое значение. В связи с требованием равенства в п. 2 ст. 717 Кодекса обязательственного права покупки и продажи через правление становятся исключительно важны, поскольку они обусловлены оборонительными целями в ситуации поглощения (гринмейл), стремлением создать "стабильное акционерное ядро" или поддержать одно из предложений о покупке.
280. Кроме того, торговля собственными акциями традиционно служит поддержанию курса, т.е. преднамеренному сглаживанию колебаний, рассматриваемых как нежелательные или необоснованные. Здесь сложно провести границу с курсовой манипуляцией (ст. 161bis Уголовного кодекса), хотя парламент уточнил предложение федерального совета, чтобы предупредить опасность квалифицирования поддержания курса как курсовой манипуляции <215>. Федеральный суд в своей практике рассматривает курсовые манипуляции как мошенничество и злостное нанесение ущерба имуществу (BGE 122 II 422 и далее).
--------------------------------
<215> См.: AmtlBull NR 1994 1079, см. также: BBl 1993 I 1428; см.: Expertenkommission und Marktmissbrauch, Bericht vom 29. Januar 2009.
281. Операции компании с собственными акциями со всех сторон грозят неприятностями (возможно и обвинение в инсайдерских сделках); наилучшей стратегией в этом случае представляется сдержанность.
282. Также следует учитывать, что торговля собственными ценными бумагами и назначение их курса может привести к тому, что в отношении соответствующей компании будет применяться Закон о биржах и торговле ценными бумагами, т.е. компания будет рассматриваться в качестве торговца ценными бумагами. Маркет-мейкеры подчинены действию этого закона и в том случае, если они работают не только в финансовом секторе (п. 4 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами); но тогда деятельность по торговле ценными бумагами необходимо юридически обособить (п. 2 ст. 19).
283. Публичные оферты эмитента на его собственные долевые ценные бумаги, котируемые на бирже, включены в ст. 2e Закона о биржах и торговле ценными бумагами. В связи с этим они подчинены положениям пятого раздела данного Закона и Постановлению о биржах и торговле ценными бумагами, а также Постановлению комиссии по слияниям и поглощениям о публичных офертах.
284. В соответствии со ст. 4 Постановления о публичных офертах комиссия по слияниям и поглощениям в служебном порядке или по ходатайству заинтересованной стороны может отменить отдельные требования этого постановления в конкретном случае, если это оправдано преимущественными интересами. В частности, она может освободить оферента от соблюдения отдельных положений о публичных офертах, если его предложение касается собственных долевых ценных бумаг, при этом соблюдены принципы равноправия, прозрачности и добросовестности и, кроме того, нет оснований подозревать его в попытке уклониться от соблюдения Закона о биржах и торговле ценными бумагами или других законодательных норм.
285. В качестве реакции на решение федерального суда от 2008 г. по делу Swiss Life комиссия по слияниям и поглощениям, опираясь на п. 2 ст. 4 Постановления о публичных офертах, в своем циркуляре <216> определила условия и требования, которым должны соответствовать программы обратного выкупа акций, чтобы к ним не применялись стандартные нормы слияний и поглощений.
--------------------------------
<216> UEK-Rundschreiben Nr. 1: vom 26. Februar 2010 (далее - UEK-Rundschreiben).
286. Все программы обратного выкупа должны соответствовать следующим критериям <217>:
--------------------------------
<217> UEK-Rundschreiben. Абзац 5 и далее.
- цель или цели программы обратного выкупа должны быть сформулированы точно и прозрачно;
- программа обратного выкупа распространяется на все категории котируемых долевых ценных бумаг;
- выполнение программы обратного выкупа не должно привести к значительному изменению в распределении контролирующих долей участия;
- объем программы обратного выкупа не должен превышать 10% капитала или голосующих акций в соответствии с данными торгового реестра;
- программа обратного выкупа может охватывать не более 20% ценных бумаг, находящихся в свободном обороте;
- кроме того, она не должна привести к нарушению минимального порога, который является условием для котировки по регламенту соответствующей биржи.
287. Цены, предлагаемые для разных категорий долевых ценных бумаг, должны находиться в соразмерном отношении друг к другу (абзац 11). Оферент не имеет права покупать долевые ценные бумаги для заявленной цели вне рамок программы обратного выкупа (абзац 12).
288. Помимо этого, оферент не имеет права ни покупать долевые ценные бумаги, на которые распространяется программа обратного выкупа, ни выпускать опционы на продажу:
- пока он отсрочивает обнародование влияющей на курс информации, предусмотренное регламентом соответствующей биржи;
- в течение десяти дней перед сообщением финансовых результатов средствам массовой информации;
- если с даты, на которую составлялся последний опубликованный консолидированный отчет, прошло более шести месяцев.
289. Для оферт с фиксированной ценой и программ обратного выкупа через опционы продажи необходимо соблюдение дополнительных условий и требований <218>:
--------------------------------
<218> UEK-Rundschreiben. Абзац 18 и далее.
- оферта не должна быть привязана к каким-либо условиям;
- оферта должна оставаться открытой не менее десяти биржевых дней;
- если оферент не может удовлетворить все акцепты, он должен учесть их пропорционально;
- если в период действия программы обратного выкупа оферент приобретает долевые ценные бумаги по цене выше указанной в его предложении, он должен предложить эту цену всем адресатам оферты;
- кроме того, не позднее трех дней после завершения программы обратного выкупа оферент обязан предоставить в комиссию по слияниям и поглощениям подтверждение о соблюдении всех норм.
290. Для предложений обратного выкупа по рыночной цене, которые могут оставаться открытыми не более трех лет, действуют аналогичные условия.
291. В течение периода запрета на обнародование сведений покупать долевые ценные бумаги разрешается в том случае, если перед началом программы обратного выкупа оферент поручил ее проведение банку или торговцу ценными бумагами.
292. Программы обратного выкупа, которые соответствуют названным условиям и требованиям, реализуются в рамках процедуры уведомления <219>. В этом случае оферент не позже чем за пять биржевых дней до запланированной публикации объявления об обратном выкупе информирует комиссию по слияниям и поглощениям с помощью специального формуляра "Уведомления о программе обратного выкупа". К формуляру должен прилагаться проект текста объявления об обратном выкупе на немецком и французском языках. Если условия не выполнены, комиссия по слияниям и поглощениям издает распоряжение <220>. В таком случае оферент в дополнение к формуляру должен предоставить заявление с обоснованием отступлений от требований циркуляра. Программа обратного выкупа может быть освобождена от процедуры уведомления, если не превышается порог в 2% капитала или голосующих акций оферента <221>.
--------------------------------
<219> UEK-Rundschreiben. Абзац 39 и далее.
<220> Ibid. Абзац 43 и далее.
<221> Ibid. Абзац 38.
G. Преимущественное право приобретения новых акций
293. Акционерное право должно обеспечивать баланс между динамикой структурного развития компании и сохранением прав (прежде всего имущественных прав) акционеров. С точки зрения норм рынка капитала преимущественное право приобретения новых акций - особенное право акционера. Оно служит в первую очередь для защиты от размывания стоимости долевого участия - такая опасность возникает при выпуске новых акций ниже фактической относительной стоимости (экстремальный случай описан в BGE 99 II 55). Преимущественное право приобретения новых акций призвано также сохранить соотношение голосующих долей. Поскольку здесь наряду с имущественно-правовыми присутствуют административно-правовые компоненты, можно говорить о смешанном праве участия. Это право зафиксировано п. 2 ст. 652 Кодекса обязательственного права.
294. Преимущественное право приобретения новых акций имеет экономическую ценность, и компании, зарегистрированные на бирже, торгуют этим правом. Такая торговля, с одной стороны, позволяет не терять ценность преимущественного права тем акционерам, которые не хотят подписываться на новые акции, и, с другой стороны, обеспечивает сглаживание пиков, если, например, преимущественное право приобретения предоставляется на несколько акций. Нет такого права, которое гарантировало бы акционеру торги преимущественным правом приобретения новых акций, организованные компанией, - они проводятся независимо от желания акционеров.
295. Федеральный суд выразил следующее мнение о значении преимущественного права приобретения новых акций (BGE 121 III 233):
...Важно не упускать из вида, что преимущественное право приобретения новых акций особенно важно для малых и средних акционерных обществ, но его значение в свете права участия снижается, когда заходит речь о крупных компаниях с широким распределением долей, акции которых котируются на бирже. В этом случае, как правило, акционер может на свободном рынке укрепить или расширить свои позиции. Если к тому же новые акции таких компаний выпускаются на рыночных условиях, преимущественное право приобретения новых акций в большой степени теряет свое имущественно-правовое значение как средство получения дохода с капитала.
296. Но для крупного акционера может быть важным, получает ли он новые ценные бумаги из эмиссии или вынужден приобретать их на рынке. Приобретение на рынке вызывает рост курса и увеличивает расходы на поддержание своих позиций.
297. Прибыль от продажи преимущественного права приобретения новых акций не должна рассматриваться в качестве дохода. Она является финансовой компенсацией за ущерб вследствие увеличения основного капитала, который возникает для акционера, не использующего свое преимущественное право приобретения новых акций. Поэтому такая прибыль не облагается налогом, в отличие от дивидендов.
298. Обычно преимущественное право приобретения новых акций предоставляется акционеру исходя из номинальной стоимости его акций. В виде исключения, при наличии важной причины это право может быть ограничено или отменено. Теоретики едины в том, что под важной причиной следует понимать объективно вескую причину. Таковая присутствует, если выполняются три условия в совокупности: отмена преимущественного права приобретения новых акций должна служить интересам компании, при этом необходимо соблюдать принцип равенства акционеров и принцип бережного осуществления права. Список важных причин в ст. 652b Кодекса обязательственного права (поглощение компании, покупка частей компании или долей участия, долевое участие сотрудников) не является окончательным, а содержит лишь ряд примеров. Кроме того, в четырех случаях, названных в законе, компания не освобождается от обязанности подтвердить, что имеется действительно важная причина для отмены права. Эти случаи лишь задают логическую цепочку, ведущую к заключению о наличии важной причины и допускающую опровержение (опровержимая презумпция); фактически главную роль играют операции по поглощению и реорганизации (слияния и поглощения).
299. Федеральный суд постановил, что важная причина может заключаться и в "финансировании" (BGE 121 III 237 в деле UBS против BK Vision AG):
...В литературе верно указывается на то, что международное размещение акций на рыночных условиях часто соответствует подлинной потребности крупных компаний и широко практикуется на международных рынках <222>. П. Бекли даже называет такое размещение акций важнейшим случаем, когда в компаниях, работающих на международном рынке, отмена преимущественного права приобретения новых акций оправдана.
--------------------------------
<222> Hirsch. S. 295.
А. фон Планта <223> также высказывается за возможность отмены преимущественного права приобретения новых акций в таких случаях. Наконец, П. Нобель <224> справедливо отмечает, что финансирование инвестиций само по себе нельзя рассматривать в качестве важной причины, но взвешивание интересов может оправдать отмену преимущественного права в определенных ситуациях финансирования - когда речь идет о котировке акций на иностранных биржах. Это прежде всего относится к таким международным ситуациям, в которых в случае захвата, слияния или приобретения значительных долей следует действовать в соответствии с нормами иностранного права, требующими, чтобы акции поглощающей компании котировались в стране поглощенной компании или по меньшей мере размещались на местном рынке. По этим причинам следует исходить из того, что финансирование поглощений и долевого участия в отдельных случаях может оправдывать отмену преимущественного права приобретения новых акций.
--------------------------------
<223> von Planta, . S. 208.
<224> Nobel, Umgang. S. 1175.
300. Такая позиция ведет к расширению акционерно-правового подхода с учетом биржевых норм.
301. Отмена преимущественного права приобретения новых акций наряду с соблюдением названных материальных условий требует решения общего собрания акционеров, принятого не только двумя третями представленных голосов, но и большинством по номинальной стоимости представленных акций ("важное решение" согласно подп. 6 п. 1 ст. 704 Кодекса обязательственного права).
302. В отношении между преимущественным правом приобретения новых акций и винкуляцией акционерное право отдает приоритет преимущественному праву (п. 3 ст. 652, п. 1 ст. 653d). Это касается только первичного приобретения преимущественного права, но не относится к правам, приобретенным на торгах.
303. При условном увеличении основного капитала в соответствии со ст. 653c Кодекса обязательственного права защита акционеров обеспечена следующим образом.
304. По концептуальным причинам условный капитал не предусматривает предоставление акционеру преимущественного права приобретения новых акций. Поэтому место преимущественного права приобретения занимает преимущественное право подписки на конверсионный либо опционный заем (ст. 653c). Оно позволяет акционеру подписаться на новые опционные и конверсионные займы пропорционально номинальной стоимости его акций. С помощью прав опциона или конвертирования, связанных с опционными и конверсионными займами, можно опосредованно приобрести новые акции.
305. Преимущественное право подписки на конверсионный либо опционный заем, как и преимущественное право приобретения новых акций, может быть ограничено или отменено. Его отмена также допустима только при наличии важных причин. Тот факт, что в законе не приведен список важных причин для отмены преимущественного права подписки, может означать для компании более широкую свободу действий в принятии решения по этому вопросу по сравнению с увеличением обычного и разрешенного капитала. Важными причинами могут быть международное размещение опционных и конверсионных займов или значительные дополнительные затраты при их эмиссии. Не является важной причиной, по крайне мере само по себе, размещение на рыночных условиях (см. BGE 121III 241).
306. В связи с увеличением условного капитала и выпуском прав опциона и конвертирования в п. 2 ст. 653d Кодекса обязательственного права предусмотрено еще одно специальное средство для защиты от размывания прав оптации и конвертирования:
307. владельцы долевого капитала не должны быть ущемлены уставными правилами в отношении преимущественного права приобретения новых акций по сравнению с акционерами (запрет дискриминации, п. 1 ст. 656f). Если имеется несколько категорий акций, то преимущественное право приобретения, предоставляемое владельцам долевого капитала, должно быть как минимум приравнено к наименее предпочтительной категории.
308. Преимущественное право приобретения для владельцев долевого капитала регулируется в ст. 656g Кодекса обязательственного права.
309. Для отмены преимущественного права приобретения требуется максимально точная конкретизация важных причин. В противном случае решение общего собрания акционеров о делегировании соответствующих полномочий правлению может быть оспорено (см. BGE 121 III 228: решение об изменении условного капитала содержало недостаточно данных, особенно в отношении объема распределения в пользу сотрудников, к которым относились и руководители).
310. Если же окажется, что меры по привлечению капитала к моменту принятия решения о делегировании полномочий "не подготовлены и не ясны", то даже несмотря на многословное описание "важных целей" реально все полномочия по принятию решений о важных причинах окажутся в компетенции правления. В связи с соответствующим решением может быть подан только иск о привлечении к ответственности (ст. ст. 722, 754 Кодекса обязательственного права; BGE 121 III 233), хотя в экстремальных случаях не исключено и требование о признании решения недействительным (ст. 714 и п. 3 ст. 706b Кодекса обязательственного права).
311. Ориентиром в вопросе об оправданности отмены преимущественного права приобретения новых акций остается судебная практика (BGE 121III 234). Федеральный суд высказался в этом контексте следующим образом (S. 230):
...Федеральный суд считает делегирование полномочий недопустимым, когда правление получает возможность нарушить принцип равенства с точки зрения акционерного права (BGE 91 II 298, 303/4). В решении BGE 117 II 290 и далее (обоснование 4e) суд, однако, уточнил, что само по себе исключение преимущественного права приобретения новых акций не должно расцениваться как злоупотребление полномочиями большинства; но необходимо объективно обосновать его и соблюдать принципы равенства акционеров и бережного осуществления прав.
312. В п. 1bis ст. 652 проекта Кодекса обязательственного права определено, что преимущественное право приобретения новых акций предоставляется, если институт, действующий в рамках Закона о банках, или торговец ценными бумагами, подчиненный Закону о биржах, подписывается на акции с обязательством предложить их для приобретения акционерам пропорционально их прежнему долевому участию.
313. Сегодня акционерное право должно освещать также вопросы, связанные с традициями и инструментами рынка. Например, так называемые незарегистрированные именные акции, т.е. акции, торгуемые без внесения в реестр, представляют собой проблему в том отношении, что компании уже не знают своих акционеров, несмотря на использование именных акций. Предложения по решению этой проблемы, которые основываются на п. 4 ст. 686 и п. 3 ст. 685f Кодекса обязательственного права, до сих пор не встретили отклика. В соответствии с п. 4 ст. 686 в отношениях с компанией акционером считается тот, кто занесен в реестр акционеров. Пункт 3 ст. 685f ввел возможность регистрации акционеров без права голоса. Но в настоящее время даже при отсутствии записи в реестре акционеров имущественные права предоставляются правообладателю через банковскую систему. Есть предложения вносить в реестр доверенных лиц, например банки. Такая ситуация неудовлетворительна. Широкое использование кредитования в форме ценных бумаг создает проблемы и в отношении вопроса о том, кому принадлежит право голоса, имеет ли место продажа голосов (п. 1 ст. 691) и следует ли связывать осуществление права голоса с интересами компании, а не только с рыночными интересами (см.: "Кредитование в форме ценных бумаг", "Термины", N 226 и далее). В законодательных нормах о раскрытии информации и поглощениях также возникли многочисленные проблемы в трактовке понятий косвенного приобретения (ст. ст. 20 и 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами, п. 3d ст. 9 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами), выгодоприобретателя (п. п. 1 и 15 ст. 9 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами) и группы акционеров, объединенных по принципу права голоса (см. п. 2 ст. 663c Кодекса обязательственного права и п. 2b ст. 10 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). См. § 10, N 436.