II. Обязанность предоставления информации и полномочия

на проведение проверок

31. Новый Закон о страховом надзоре конкретизирует права надзорного органа по проведению проверок и предоставляет ему полномочия на осуществление контроля в любое время. Предметом проверки может быть как вопрос подчинения компании швейцарскому страховому надзору, так и вся деятельность страховой компании (в частности, соблюдение гарантий надлежащего ведения дел) и посредника. Надзорный орган должен заблаговременно получать информацию об особых затруднениях, с которыми сталкивается страховая компания, чтобы своевременно принимать меры для защиты страхователей. Такой порядок поддерживается требованием, согласно которому руководство страховой компании обязано незамедлительно сообщать надзорному органу о важных событиях (ст. ст. 14 и 22 Закона о страховом надзоре).

32. Широкие полномочия по проведению проверок аналогичны внешней ревизии, проводимой надзорным органом. Дополнительные права обусловлены новыми задачами надзора. Помимо этого, Закон о страховом надзоре требует, чтобы страховые компании назначали внутренних и внешних ревизоров: надзорный орган делегирует им часть своих полномочий, чтобы справиться с растущими требованиями, которые обусловлены тенденциями финансового рынка, в частности, тенденцией к формированию конгломератов и групп <18>. В результате страховой надзор примечательным образом сближается с банковским надзором (см. также ст. 24 и далее Закона о службе надзора за финансовыми рынками, ст. 24 Закона о страховом надзоре). Эта схема отражает постепенный переход к двухуровневой системе, где текущий надзор осуществляется ревизорами, а верховный надзор - надзорным органом. Здесь проверки также носят не только финансовый, но и регулятивный характер (ст. 29 Закона о страховом надзоре, ст. 26 Постановления службы надзора за финансовыми рынками о контроле за финансовыми рынками).

--------------------------------

<18> Botschaft VAG, BBI 2003 3804.

jj. Аспекты корпоративного управления

33. Наряду с повышением прозрачности и защитой потребителей были созданы более эффективные надзорные инструменты в сфере корпоративного управления. Введенная в 2009 г. швейцарская система оценки качества (Swiss Quality Assessment) показывает, что швейцарские страховые компании переживают значительные изменения в области корпоративного управления и добиваются серьезных успехов, но компетентность в этой сфере у страховщиков сопоставимого масштаба пока заметно различается, а кроме того, существуют значимые различия между крупными, средними и малыми страховыми компаниями <19>.

--------------------------------

<19> FINMA, Jahresbericht. 2009. S. 58.

34. Одна из мер, о которых идет речь, - привлечение актуария, являющееся обязательным для всех страховых компаний согласно п. 1 ст. 23 Закона о страховом надзоре. В числе задач актуария - обеспечение правильного расчета уровня платежеспособности и проверка соответствия размера связанного имущества надзорным требованиям (подп. a п. 1 ст. 24), контроль за применением соответствующих принципов расчета (т.е. за применением моделей и параметров, адекватно учитывающих риски: смертность, процентные ставки, размер ущерба и т.д., подп. b п. 1 ст. 24), а также контроль за формированием технических резервов в достаточном объеме (подп. c п. 1 ст. 24). Помимо этого, актуарий должен регулярно составлять отчеты для руководства. В отчете описываются обнаруженные недочеты, предложенные меры по их устранению и фактически предпринятые действия (п. 3 ст. 24). Надзорным органам отчет предъявляется только по требованию.

35. Привлечение актуария целесообразно в силу перехода от превентивных проверок к проверкам фактических особенностей страховых продуктов, а также в силу ужесточения контроля за платежеспособностью (см. N 25). Согласно ст. 23 Закона о страховом надзоре актуарий должен обладать профессиональной квалификацией, позволяющей верно оценить финансовые последствия деятельности страховой компании. Институт актуария можно рассматривать как элемент саморегулирования, выступающий, так сказать, в роли "технической совести страховой компании". Актуарий оценивает не только технические риски страхования, но и рисковую ситуацию в целом <20>.

--------------------------------

<20> Botschaft VAG, BBI 2003 3819.

36. Помимо ежегодного отчета о деятельности, в надзорный орган направляется также надзорный отчет (ст. 25). Его минимальное содержание определяет орган надзора. Кроме того, страховая компания обязана сообщать надзорному органу, какие признанные в мире стандарты корпоративного управления и в какой форме она реализует и в чем отклоняется от них.

37. Закон о страховом надзоре, в отличие от Закона о банках, не требует разделять правление и руководство. Однако совмещение должностей председателя правления и генерального директора запрещено (ст. 13).

e. Сфера действия Закона о страховом надзоре

38. Прежний Закон о страховом надзоре, действовавший до 31 декабря 2005 г., распространял страховой надзор только на "частные страховые организации". В новой редакции Закон действует также в отношении страховых посредников, страховых групп и страховых конгломератов.

39. Вместо термина "частная страховая организация" теперь используется понятие "страховая компания". Это терминологическое изменение, однако, не влияет на сферу надзора. Оно было введено прежде всего с целью сближения с терминологией, используемой в Европе.

40. Согласно Закону страховой надзор распространяется также на страховые группы и страховые конгломераты (подп. d п. 1 ст. 2). Такие объединения состоят из двух или более хозяйственных обществ, которые образуют экономическое единство или иным образом связаны друг с другом в силу влияния или контроля (п. c ст. 64 и п. d ст. 72). В совокупности эти хозяйственные общества занимаются главным образом страхованием (п. b ст. 64 и п. c ст. 72), и как минимум одно из них является страховой компанией (п. a ст. 64 и п. a ст. 72).

41. Такое расширение сферы действия Закона обусловлено стремлением охватить феномен, который появился в последние годы. Речь идет о модели комплексных финансовых услуг: различные банковские концерны осуществляют деятельность по страхованию (или наоборот), главным образом страхованию жизни. Эта межотраслевая деятельность ведется, как правило, на основании соглашений о сотрудничестве, в результате поглощений <21>, в форме перекрестного слияния или совместных предприятий <22>, путем создания совместных холдинговых компаний <23> и за счет слияний. Эта тенденция поддерживается не в последнюю очередь благодаря тому факту, что в Швейцарии доля сбережений в доходах банков падает, а в силу широко распространенного страха перед отказом государственной пенсионной системы все чаще заключаются договоры "сберегательного страхования", позволяющие воспользоваться налоговыми льготами (так называемое условное пенсионное страхование в рамках компонента 3a системы социального страхования или свободное пенсионное страхование в рамках компонента 3b системы социального страхования).

--------------------------------

<21> Примеры: CS Group и Winterthur, STG Asset Management AG/Swiss Life; / Solothurner Kantonalbank и Generali/BSI; слияние CS Group и Winterthur, причем компания Winterthur стала дочерним предприятием CS.

<22> Примеры - 25%-ное участие UBS в Swiss Life (ранее) или участие Swiss Life в UBS Swiss Life.

<23> Пример - создание WinCom Versicherungs-Holding AG концернами Winterthur и Commerzbank AG.

42. Модель комплексных финансовых услуг проявляется и в международном масштабе. В Европе она особенно ярко обнаруживается в Италии и Испании, менее выраженно - во Франции и странах Бенилюкс, в умеренной степени - в Германии <24>.

--------------------------------

<24> Bancassurance - Success in the South, The Economist от 26 июля 2003 г. S. 66.

43. Слияние CS Group Holding и Winterthur Versicherungen в 1997 г., а позднее - деятельность Zurich Financial Services Group в страховой и банковской сфере вызвали в Швейцарии широкую дискуссию о комплексных финансовых услугах <25>. Потребовалось, в частности, выяснить, какому надзорному органу должен подчиняться такой финансовый конгломерат. Швейцарская банковская комиссия и федеральное ведомство частных страховых компаний совместно нашли прагматичное решение: определяется ведущий регулятор (либо банковская комиссия, либо ведомство страхования), который обязан тесно сотрудничать со вторым надзорным органом (так называемый консолидированный надзор) <26>. Дискуссия о комплексных финансовых услугах повлекла за собой изменения в организационной и регулятивной сфере.

--------------------------------

<25> См. об этом также: EBK, Jahresbericht 2000. S. 98 и далее и EBK, Jahresbericht 2001. S. 91 и далее. В этом контексте следует упомянуть приобретение BSI группой компаний Generali, а также поглощение Solothurner Kantonalbank группой .

<26> См.: des BPV vom 23. April 2001 i.S. Zurich Financial Services betreffend die konsolidierte Aufsicht, www.bpv.admin.ch/de/pdf/ZFSVerf_d.pdf.

44. Группа экспертов под руководством Ж.-Б. Зюффре в своем итоговом отчете, опубликованном в ноябре 2000 г. <27>, также рассмотрела проблему комплексных финансовых услуг. Согласно этому отчету в связи с появлением универсальных финансовых концернов и финансовых конгломератов взаимодействие органов банковского и страхового надзора стало неизбежным, что соответствует и общей международной тенденции. Это обстоятельство стало одной из причин объединения банковского и финансового надзора в рамках службы надзора за финансовыми рынками.

--------------------------------

<27> Expertengruppe Finanzmarktaufsicht, Finanzmarktregulierung und -aufsicht in der Schweiz, Schlussbericht (так называемый отчет группы Зюффре), ноябрь 2000 г.

45. С опорой на данные отчетов экспертных групп в раздел 6 Закона о страховом надзоре были введены особые положения о надзоре за страховыми группами и страховыми конгломератами. Параллельные нормы вошли и в Закон о банках (ст. 3c и далее). "Группа" - это концерн, тогда как "конгломерат" стремится к объединению страховой и иной деятельности на финансовом рынке (банк или торговец ценными бумагами). Основная часть материальных норм касается правил контроля за рисками и требований к собственному капиталу группы или конгломерата. Как и Закон о страховом надзоре в целом, эти правила служат в первую очередь защите страхователей. Платежеспособность страховой компании не должна снижаться из-за ее обязательств и зависимости от других компаний.

46. Концентрация рисков учитывается не только на уровне совокупности всех компаний группы, но и путем контроля за отдельными внутренними процессами в группе. Статья 65 Закона о страховом надзоре предоставляет надзорному органу полномочия издавать соответствующие правила. Но в отношении контроля надзорный орган вынужден ограничиваться основными внутренними процессами в группе компаний (с соблюдением принципа соразмерности).

47. Размер собственных средств также регулируется не в Законе, а в исполнительных решениях. В ст. 69 Закона о страховом надзоре сказано, что конкретный размер учитываемых собственных средств группы компаний устанавливается Федеральным советом, а размер необходимого собственного капитала - надзорным органом. В последнем случае основой служат требования по платежеспособности, действующие в отношении отдельных компаний. По ходатайству соответствующих юридических лиц могут использоваться также признанные международные стандарты расчета, например, указанные в директиве ЕС о надзоре за страховыми группами <28>.

--------------------------------

<28> Botschaft VAG, BBI 2003 3836.

48. Важное условие эффективного надзора заключается в том, что надзорный орган должен иметь доступ ко всем важным для него сведениям и документам. Поэтому ст. 71 Закона о страховом надзоре вводит обязанность предоставления информации для всех компаний, входящих в страховую группу, независимо от области их деятельности (страховая или иная сфера).

49. Страховой конгломерат - это конгломерат, основная деятельность которого связана со страхованием; его аналогом в сфере финансов является финансовый конгломерат. В первом случае ведущим регулятором выступает орган страхового надзора, во втором - орган банковского надзора. Страховой конгломерат отличается от страховой группы тем, что в него входит банк или торговец ценными бумагами (п. b ст. 72 Закона о страховом надзоре). Финансовая деятельность при этом должна не доминировать, но иметь важное экономическое значение <29>.

--------------------------------

<29> Botschaft VAG, BBI 2003 3837.

50. Критерии установления специфического надзора за конгломератом аналогичны критериям установления надзора за группой (ст. 73). Как и в случае страховых групп, подчинение надзору за конгломератами не освобождает от надзорной ответственности менее высокого уровня страховой или финансовой группы (ст. 74). Таким образом, в этом случае за регулируемыми компаниями осуществляется и индивидуальный надзор. Однако для поднадзорных институтов позитивным результатом такого совмещения может стать снижение административной нагрузки, если в обоих случаях за надзор отвечает один и тот же орган.

51. В отношении страховых конгломератов действуют те же по содержанию нормы контроля за рисками (ст. 76), требования к собственному капиталу (ст. 77), обязанности проведения внешних проверок (ст. 78) и предоставления информации (ст. 79), что и в отношении страховых групп.

f. Страховые посредники

52. Обязанность страхового посредника, действующего на основании договора, - представлять интересы страхователя. Посредник консультирует страхователя уже до заключения договора и обеспечивает ему наилучшую страховую защиту по низкой цене. После заключения договора страхования страховому брокеру часто поручается управление страховым портфелем клиента <30>. После вступления в силу Закона о страховом надзоре и Постановления о надзоре за частными страховыми компаниями деятельность страховых посредников, действующих на основании договора, контролируется службой надзора за финансовыми рынками <31>. Согласно ст. 40 Закона о страховом надзоре страховое посредничество имеет место тогда, когда в интересах страховой компании или третьих лиц предлагаются или заключаются договоры страхования. Подчинение страховых посредников страховому надзору служит усилению защиты потребителей: новые требования в страховой сфере призваны, во-первых, повысить прозрачность деятельности страховых посредников (для этого в ст. 45 Закона о страховом надзоре введена обязанность по раскрытию информации), а во-вторых - улучшить ее качество (для этого в ст. 44 оговорено условие, согласно которому страховой посредник, действующий на основании договора, может получить разрешение только при наличии достаточной профессиональной квалификации).

--------------------------------

<30> Kuhn, . S. 463 и далее.

<31> См. ст. ст. 40 - 45 Закона о страховом надзоре и ст. ст. 82 - 190 Постановления о надзоре за частными страховыми компаниями.

53. В новом Законе о страховом надзоре страховые посредники делятся на две категории (ранее такое разделение не предусматривалось): во-первых, страховые маклеры или брокеры, не связанные со страховыми компаниями; во-вторых, прочие, т.е., как правило, связанные со страховыми компаниями (ст. 43). На такое разграничение, основанное на характере отношений со страховой компанией, опираются и нормы Европейского союза <32>. Маклеры обязаны зарегистрироваться в специальном публичном центральном реестре; посредники, связанные со страховыми компаниями, могут сделать это добровольно (ст. ст. 43 и 44). Для регистрации необходимо подтвердить наличие профессиональной квалификации и финансовых гарантий, при наличии предъявить договор обязательного страхования профессиональной ответственности (ст. 44). Надзорные органы уполномочены и обязаны регулярно проверять соблюдение регистрационных требований.

--------------------------------

<32> Richtlinie 2002/92/EG des Parlaments und des Rates vom 9. Dezember 2002 Versicherungsvermittlung , Abl. N L 9 от 15 января 2003 г. S. 3 - 10.

g. Территория действия Закона о страховом надзоре

54. В отношении всех частных страховых компаний, зарегистрированных в Швейцарии, осуществляется надзор в соответствии с Законом о страховом надзоре, причем независимо от того, где ведется деятельность по страхованию - в Швейцарии или только за рубежом. Исключения из этого правила оговорены в п. п. 2 и 3 ст. 2 Закона о страховом надзоре и подп. a - c п. 2 ст. 1 Постановления о надзоре за частными страховыми компаниями. Надзор за частной страховой компанией не осуществляется лишь в том случае, если она зарегистрирована за границей и в Швейцарии занимается только перестрахованием. Кроме того, в список исключений входят юридические лица, которые согласно федеральным правовым нормам подчиняются особому надзору (это прежде всего организации пенсионного страхования, внесенные в реестр профессионального страхования), а также страховые посредники, которые зависят от страхователя и только реализуют интересы этого страхователя и контролируемых им компаний. Помимо этого, при особых обстоятельствах служба надзора за финансовыми рынками может освободить от надзора страховые компании, чья страховая деятельность имеет небольшое экономическое значение или затрагивает лишь узкий круг страхователей.

55. Страховые компании, зарегистрированные за рубежом и занимающиеся страхованием в Швейцарии, контролируются швейцарскими органами страхового надзора в отношении этой деятельности (подп. b п. 1 ст. 2 Закона о страховом надзоре). При этом критерием осуществления поднадзорной деятельности не является ни характер, ни место заключения договора (п. 1 ст. 1 Постановления о надзоре за частными страховыми компаниями). Таким образом, иностранная страховая компания, которая заключает договоры страхования с живущими в Швейцарии лицами через Интернет или даже в ходе личной встречи за рубежом, подчиняется требованиям швейцарского страхового надзора и нуждается в швейцарской лицензии для осуществления такой деятельности <33>.

--------------------------------

<33> Weber/Umbach. S. 60.

56. Швейцарский страховой надзор распространяется также на иностранные страховые компании, осуществляющие деятельность по страхованию вне Швейцарии, если при этом страхуются швейцарские риски (подп. b п. 1 ст. 2 Закона о страховом надзоре и подп. a и b п. 1 Постановления о надзоре за частными страховыми компаниями). Ранее в сферу действия Закона включались также иностранные страховые компании, чьи швейцарские филиалы заключают договоры страхования иностранных рисков только с нерезидентами (ст. 3 прежнего Закона о страховом надзоре, которая, однако, противоречила ст. 1 Постановления о разграничении обязанностей по страховому надзору от 11 февраля 1976 г.).

57. Область действия Закона была расширена для того, чтобы исключить ситуацию, в которой клиенты иностранных страховых компаний, занимающихся страхованием вне Швейцарии без надзора, исходят из того, что страховщик контролируется швейцарскими надзорными органами <34>. В ст. 15 Закона о страховом надзоре перечислены условия, при которых иностранная страховая компания может заняться страхованием в Швейцарии. Такая компания должна иметь лицензию в стране регистрации, открыть филиал в Швейцарии, назначить генерального уполномоченного, обладать достаточным капиталом, уровнем платежеспособности и организационным фондом, внести залог. Положения государственных договоров, противоречащие этим требованиям, сохраняют свою силу (п. 2 ст. 15 Закона о страховом надзоре).

--------------------------------

<34> Botschaft VAG, BBI 2003 3808.

58. Чтобы избежать пробелов и перегибов в надзоре, (неторопливо) предпринимаются усилия по международной координации надзора. Цель состоит в сближении надзорных правил, а также во взаимном признании национального надзора и надзорных мер.

59. В отношении страховых посредников Закон о страховом надзоре не проводит различия между посредниками, зарегистрированными в Швейцарии и в других странах <35>.

--------------------------------

<35> См., однако, п. 3 ст. 1 Постановления о надзоре за частными страховыми компаниями: "Пункты 1 и 2 применяются соответствующим образом в отношении страхового посредничества".

60. Пункт 1 ст. 64 Закона о страховом надзоре уполномочивает надзорный орган распространить надзор на страховую группу, к которой относится швейцарская компания, если эта группа фактически управляется из Швейцарии или если управление группой ведется из-за рубежа, но равноценный надзор в соответствующей стране отсутствует. Если иностранное ведомство также намерено осуществлять частичный или полный надзор, швейцарский надзорный орган должен согласовать с ним распределение сфер ответственности, функций и предмета надзора <36>.

--------------------------------

<36> Weber/Umbach. S. 63.

h. Средства страхового надзора

61. Согласно ст. 28 Закона о страховом надзоре каждая страхования компания должна назначить оптимально подходящего внешнего ревизора. Но по аналогии с банковским законодательством теперь страховые компании могут обращаться только к тем ревизионным комиссиям и ревизорам, которые допущены надзорным органом к проведению проверок в страховых компаниях (подп. c п. 2 ст. 28). Задачи внешней ревизионной комиссии определяются в ст. 29. Она проверяет, выполнены ли в годовом балансе формальные и содержательные требования законодательства, устава и регламентов, а также контролирует соблюдение норм Закона о страховом надзоре и исполнительных постановлений к нему. Помимо этого, надзорный орган может потребовать, чтобы ревизионная комиссия провела дополнительные специальные проверки (п. 3 ст. 28). Поводом может послужить сообщение от ревизионной комиссии о результатах проверки годового баланса или иное обстоятельство (например, общая динамика рынка) <37>.

--------------------------------

<37> Botschaft VAG, BBI 2003 3822.

62. В отличие от швейцарского банковского надзора, страховой надзор осуществлялся надзорным органом напрямую. Это означает, что внешние ревизионные комиссии согласно ст. 28 и далее прежнего Закона о страховом надзоре не играли той двойной роли, которая предусмотрена банковским законодательством. Однако страховой надзор сблизился с банковским в том отношении, что теперь надзорный орган может давать ревизионной комиссии дополнительные поручения или требовать специальных проверок (п. 3 ст. 29 Закона о страховом надзоре). В целом и здесь обнаруживается тенденция к формированию двухуровневой системы; если в банковской сфере большую роль начинает играть прямой надзор (за крупными банками), то в страховой отрасли расширяется область деятельности ревизоров.

63. Если обнаруживаются недостатки, надзорный орган вправе принять предупредительные меры, а в серьезных случаях, т.е. когда условия выдачи лицензии на осуществление страховой деятельности перестают соблюдаться, может даже отозвать лицензию (подп. a п. 1 ст. 61).