3. Соглашения об избежании двойного налогообложения
90. Решение Федерального совета о принятии стандарта ОЭСР должно быть реализовано в рамках двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложения. Первоначально эти соглашения заключались для того, чтобы исключить удвоение налогового бремени на налогоплательщиков. Однако теперь их функция изменилась: на первый план вышла задача обмена информацией в целях выявления налоговых правонарушителей.
91. Уже в Соглашении об избежании двойного налогообложения, заключенном в 1996 г. с США <49>, было закреплено, что предметом информационного обмена являются не только сведения, необходимые для корректной реализации Соглашения, но и сведения, способствующие предотвращению налогового мошенничества и аналогичных правонарушений ("tax fraud or the like"; см. также о деле UBS/USA, N 100 и далее). В 2003 г. Швейцария и Соединенные Штаты подписали соглашение, в котором разъясняется содержание этого понятия и приводятся соответствующие примеры конкретных дел.
--------------------------------
<49> Abkommen vom 2. Oktober 1996 zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft und den Vereinigten Staaten von Amerika zur Vermeidung der Doppelbesteuerung auf dem Gebiet der Steuern vom Einkommen (SR 0.672.933.61).
92. Оговорка о том, что административная помощь в налоговой сфере предоставляется по случаям налогового мошенничества и "аналогичным правонарушениям", соответствует и нынешней политике заключения соглашений со странами Европейского союза. В "меморандуме о взаимопонимании" к Соглашению о налогообложении процентов <50>, заключенному с Европейским сообществом и его членами, Швейцария приняла на себя обязательство ввести соответствующие положения в соглашения об избежании двойного налогообложения со странами Сообщества. Такие изменения были проведены с помощью специальных документов (протоколов о пересмотре и дополнительных протоколов) к соглашениям об избежании двойного налогообложения с различными странами Европы. В "меморандуме о взаимопонимании" стороны признали этот порядок приемлемым для себя и сбалансированным. Положения меморандума имело обязательную силу до 2011 г. В настоящее время Соглашение о налогообложении процентов пересматривается.
--------------------------------
<50>
Abkommen vom 26. Oktober 2004 zwischen der Schweizerischen
Eidgenossenschaft und der
Gemeinschaft
Regelungen, die den in der Richtlinie 2003/48/EG des Rates im Bereich
der Besteuerung von
festgelegten Regelungen gleichwertig sind (SR 0.641.926.81), Anhang
II.
93. Теперь Швейцария должна привести в соответствие со стандартом ОЭСР множество существующих и заключаемых сегодня соглашений об избежании двойного налогообложения, соответствующим образом расширив сферу международной административной помощи. Федеральный совет уже утвердил первые десять обоснований к соглашениям об избежании двойного налогообложения, в которых положения об административной помощи соответствуют стандарту ОЭСР. Первые пять (Дания, Франция, Великобритания, Мексика, США) в марте 2010 г. были утверждены советом кантонов, который принял решение о факультативном референдуме. В то же время совет кантонов поручил Федеральному совету в самое ближайшее время подготовить рамочный закон о внедрении механизмов административной помощи, закрепленных в соглашениях об избежании двойного налогообложения (Steueramtshilfegesetz, StAG) <51>. В настоящее время уже вступило в силу Постановление об административной помощи в рамках договоров об избежании двойного налогообложения от 1 сентября 2010 г. (ADV, SR 672.204). Действующее до вступления в силу Закона об административной помощи по налоговым делам это Постановление является промежуточным решением. Среди прочего это Постановление устанавливает порядок предварительной проверки ходатайств об оказании административной помощи, регулирует механизмы сбора информации в рамках предоставления такой помощи, определяет процессуальные права затронутых лиц, а также их права на обжалование вынесенных решений и запрещает оказывать административную помощь с использованием похищенных банковских сведений <52>. Последнюю норму следует рассматривать как реакцию на ряд случаев кражи данных, когда Германия или немецкие федеральные земли покупали банковские сведения, похищенные в Швейцарии и в Люксембурге, и использовали их в рамках уголовного преследования налоговых правонарушений.
--------------------------------
<51> BBl Nr. 30 vom 26.07.2011. S. 6193 ff.
<52> Обзор современных тенденций приводится на интернет-сайте федерального министерства финансов среди информационных бюллетеней по теме международного двойного налогообложения.
G. Административная и правовая помощь
в области косвенных налогов
94. Согласно Закону о международной правовой помощи такая помощь может предоставляться и при расследовании мошенничества, связанного с косвенными налогами.
95. На европейском уровне помимо уже упомянутого Договора о присоединении к Шенгенскому соглашению (см. N 74) важную роль играет Соглашение о борьбе с мошенничеством <53>, которое было заключено в рамках второго пакета двусторонних соглашений. В настоящее время Соглашение о борьбе с мошенничеством ратифицировано еще не всеми подписавшими его странами и потому пока не вступило в силу, однако Швейцария с 8 апреля 2009 г. применяет этот нормативный акт в отношениях с теми государствами, которые его ратифицировали и также заявили о его досрочном применении <54>.
--------------------------------
<53>
Abkommen vom 26 Oktober 2004
die Zusammenarbeit zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft
einerseits und der
Gemeinschaft und ihren Mitgliedstaaten andererseits zur
von Betrug und sonstigen rechtswidrigen Handlungen, die ihre
finanziellen Interessen
(SR 0.351.926.81).
<54> Обзор современных тенденций в сфере борьбы с мошенничеством приводится на интернет-сайте федерального министерства финансов среди информационных бюллетеней по теме "Соглашение о борьбе с мошенничеством".
96. Соглашение о борьбе с мошенничеством было заключено по настоянию Европейского союза. Первоначально ставилась цель улучшить международное сотрудничество в рамках преследования организованной контрабанды сигарет и обмана с целью получения субсидий. Однако в ходе переговоров ЕС все больше выдвигал на первый план необходимость ослабления банковской тайны в сфере применения соглашения (прежде всего в отношении НДС) <55>. Соглашение о борьбе с мошенничеством устанавливает обязательства по предоставлению и административной, и правовой помощи. Оно предусматривает оказание такой помощи в области косвенных налогов даже при "простом" уклонении от уплаты налогов (а также в области таможенных сборов и в сфере субсидий и закупок). Кроме того, из соглашения следует, что административная и правовая помощь должна предоставляться и по внутренним делам, если имеет место правонарушение, касающееся по меньшей мере НДС <56>.
--------------------------------
<55> Waldburger, Bilaterale II. S. 1045 и далее.
<56> Waldburger, Bilaterale II. S. 1047.
97. Налоговые органы Европейского союза или входящих в него стран могут запросить административную помощь в области косвенных налогов, если преступление заключается в уклонении от уплаты налогов или введении налоговых органов в заблуждение и размер ущерба превышает 25000 евро (п. 1 ст. 3) <57>.
--------------------------------
<57> Botschaft Genehmigung der bilateralen Abkommen, BBl 2004 6186; см. критические замечания о нем: Waldburger, Bilaterale II. S. 1052.
98. В связи с Соглашением о борьбе с мошенничеством проблематичным является применение принципа целенаправленного использования информации при предоставлении административной помощи. На прямые налоги соглашение не распространяется (п. 4 ст. 2). Однако если одно и то же иностранное ведомство занимается и косвенными, и прямыми налогами, могут возникнуть трудности: нельзя исключить, что сведения, полученные в рамках административной помощи на основании соглашения, будут в неформальном порядке переданы для преследования введения налоговых органов в заблуждение в области прямых налогов <58>.
--------------------------------
<58> Waldburger, Bilaterale II. S. 1057.
99. Абсолютное исключение прямых налогов из сферы действия соглашения вызвало критику в ЕС. В споре о налогообложении между Европейским союзом и Швейцарией было выдвинуто требование расширить область применения соглашения на налоговое мошенничество и уклонение от уплаты прямых налогов. 10 февраля 2010 г. Европейский парламент принял решение о стимулировании ответственных действий в налоговой сфере (2009/2174(INI)). Этот документ требует начать с Конфедерацией переговоры о заключении соглашения, которое предусматривало бы, в частности, предоставление административной помощи путем обмена налоговой информацией.
H. Дело UBS/USA