I. Швейцарское биржевое право

A. Швейцарский Закон о биржах

1. История

1. Рынки и надзор за рынками сегодня имеют тот же статус, что и институты и надзор за ними. Фондовые биржи в Швейцарии появились относительно поздно: в Женеве - в 1850 г., в Базеле - в 1876 г., в Цюрихе - в 1877 г. Долгое время их деятельность регулировалась кантональным законодательством - вплоть до принятия Закона о биржах и торговле ценными бумагами от 24 марта 1995 г. <1>.

--------------------------------

<1> История законодательства в этой сфере до 1914 прекрасно описана в книге Р. Люшер-Бурк-хардта, о современных законах и в особенности о цюрихских правовых актах см.: Vontobel.

2. На федеральном уровне министерство юстиции и полиции по инициативе парламентариев в 1895 г. впервые поручило трем экспертам подготовить доклад о том, обладает ли государство эффективными практическими средствами для борьбы со злоупотреблениями в биржевом деле. Поводом послужило то, что широкие массы были привлечены предложениями сомнительных коммерческих банков, спекулировавших на национализации железных дорог. В результате падения курса в 1891 г. клиенты этих банков потеряли свои деньги, а несколько финансовых институтов обанкротились.

3. В 1936 г. Герман Курц представил Федеральному совету проект закона о биржах ценных бумаг и об обращении ценных бумаг, а также доклад-обоснование к законопроекту. Доклад представлял собой единый пламенный призыв к созданию федерального закона о биржах. Чтобы избежать такого регулирования на федеральном уровне, 7 июня 1938 г. по соглашению между Объединением швейцарских бирж, кантональными органами, Швейцарским национальным банком и федеральным министерством финансов и таможенной службы был создан комитет по допуску иностранных ценных бумаг к котировке. Поскольку постоянно звучала критика из-за экспорта капитала, Швейцарскому национальному банку в этом соглашении было предоставлено право вето в отношении допуска иностранных ценных бумаг <2>.

--------------------------------

<2> О комитете по допуску см.: Vontobel, S. 95 и далее.

4. Реформа акционерного права 1936 г. ввела обязанность составления проспектов и ответственность за их содержание.

5. Но это не означало, что деятельность торговцев ценными бумагами не контролировалась на федеральном уровне. Основными торговцами ценными бумагами и единственными членами биржи в то время были банки. Надзор за ними, осуществлявшийся нынешней службой надзора за финансовыми рынками, закономерно охватывал и так называемые некредитные операции, т.е. торговлю ценными бумагами и биржевые транзакции <3>. Кроме того, биржевой надзор осуществляли кантоны <4>.

--------------------------------

<3> EBK, Jahresbericht 1986, S. 12, 18 и далее; EBK, Jahresbericht 1987. S. 12, 17 и далее.

<4> См. об этом: Vontobel, S. 48 и далее.

6. Настоятельный призыв к созданию федерального закона о биржах последовал после краха фондового рынка в 1987 и 1989 гг. В 1988 г. Федеральный совет привлек группу исследователей, которая 21 декабря 1989 г. представила доклад по биржевому делу. Эта группа, в состав которой вошли и представители банковских кругов, признала необходимым принятие федерального закона.

7. После этого Федеральный совет сформировал группу экспертов (под руководством профессора Алана Хирша), разработавшую план, который после публичного обсуждения вылился в законопроект Федерального совета от 24 сентября 1993 г. (BBl 1993 г. I 1369 г. и далее). Федеральный совет обосновал необходимость Закона о биржах следующим образом:

...Исследовательская группа, назначенная Федеральным советом в сентябре 1988 г. для выяснения структуры и принципов регулирования швейцарского рынка ценных бумаг, в конце 1989 г. в своем докладе рекомендовала принять федеральный закон о биржах в качестве адекватного ответа на международные тенденции и глобальное сращивание финансовых рынков. По мнению исследовательской группы, регулирования требуют аспекты защиты вкладчиков, системной защиты, надзора и международного сотрудничества. Кроме того, необходимо повысить прозрачность в вопросах владения акциями и регулирования поглощений. ...Цель настоящего проекта закона о биржах и торговле ценными бумагами, который представляет собой рамочное регулирование, - защита инвесторов и функционирования рынков. Основные средства для достижения этой цели - стимулирование и обеспечение прозрачности. Вопросы допуска участников фондовой биржи и ценных бумаг к торгам, а также вопросы организации торгов и контроля за операциями должны решаться преимущественно в рамках саморегулирования. Но издаваемые биржами регламенты должны гарантировать соблюдение определенных принципов, например принципа равноправия, и соответствовать международным стандартам. Лицензированием бирж и торговцев ценными бумагами будет заниматься государственный надзорный орган. Закон о биржах и торговле ценными бумагами также определяет обязанности ревизионных комиссий, контролирующих деятельность торговцев ценными бумагами.

Кроме того, Закон о биржах и торговле ценными бумагами устанавливает порядок раскрытия информации о крупном долевом участии в котируемых компаниях. Таким образом поддерживается прозрачность, необходимая для эффективной защиты инвесторов и для функциональной защиты. Для регулирования публичных оферт было выбрано компромиссное решение. Оно соответствует как принципу прозрачности и защиты инвесторов, так и принципу разделения зарегистрированных на бирже компаний на семейные фирмы, с одной стороны, и на компании с широким распределением долей, с другой стороны. Внутри группы, объединенной в течение продолжительного времени, надзорный орган может отменить обязанность делать предложение о поглощении при передаче голосующих прав. Кроме того, подчинение котируемых компаний положениям о публичных офертах происходит на добровольной основе.

В качестве надзорного органа формируется федеральная комиссия по банкам и биржам <5>. Вследствие интернационализации финансовых рынков необходимо международное сотрудничество надзорных органов. Швейцарская банковская комиссия получает необходимые полномочия для эффективной организации такого сотрудничества. Предоставление информации и обмен документами связаны с четко определенными условиями. Передача данных об отдельных клиентах происходит в соответствии с Административно-процессуальным законом. Кроме того, предусмотрена возможность заключения государственных договоров для упрощения обмена информацией с отдельными странами <6>.

--------------------------------

<5> Но название службы было решено сохранить в первоначальном варианте - Швейцарская банковская комиссия, сегодня - служба надзора за финансовыми рынками.

<6> Положение об этих полномочиях в закон не вошло.

В Законе о биржах и торговле ценными бумагами определяются средства правовой защиты и необходимые уголовно-правовые нормы, предлагается внести изменения в прежние правила. Здесь следует особо упомянуть введение уголовного наказания за "курсовые манипуляции".

От регулирования первичного рынка в рамках Закона о биржах и торговле ценными бумагами было решено отказаться. Эта область должна регулироваться отдельным нормативным актом или Кодексом обязательственного права.

Современный, соответствующий международным стандартам Закон о биржах создаст важные предпосылки для сохранения конкурентоспособности Швейцарии как биржевого центра. Эффективная функциональная защита обеспечивает беспрепятственное совершение сделок. В результате финансовые рынки получают возможность выполнять свою чрезвычайно важную экономическую функцию, состоящую в том, чтобы капитал использовался с максимальной эффективностью. Благодаря повышению прозрачности значительно улучшается положение инвесторов.

8. 24 марта 1995 г. Федеральный закон о биржах и торговле ценными бумагами (Закон о биржах) <7> был утвержден парламентом.

--------------------------------

<7> SR 954.1, BBl 1995 II 419.

9. Ввиду новизны предмета разработка необходимых постановлений заняла больше времени, чем ожидалось. Закон вводился в действие поэтапно - 1 февраля 1997 г. и 1 января 1998 г.

10. Со вступлением в силу Закона о биржах и торговле ценными бумагами кантональные нормы были отменены (п. п. 1 и 3 ст. 48 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

11. Закон отличается выраженным экономическим подходом в мышлении и методике. Важное место в нем занимает фигура выгодоприобретателя, традиционно проблемная для гражданского права (см., например, п. 1 ст. 9 Постановления службы надзора за финансовыми рынками о биржах и торговле ценными бумагами) <8>. Наряду с акционерами (и выгодоприобретателями) в сферу регулирования вошли и сами эмитенты (подробнее см. § 10).

--------------------------------

<8> Nobel. Wirtschaftlich Berechtigter.