5. Дальнейшее развитие регулирования вознаграждений

в Швейцарии

a. Инициатива против рвачества

140. В 2006 г. стартовала народная инициатива "против рвачества". Поводом для этой инициативы, которая возникла еще до финансового кризиса, послужили, с одной стороны, очень высокие вознаграждения руководителям и, с другой стороны, ряд скандалов в экономической сфере, когда ответственные руководители, несмотря на все обстоятельства, получили высокие компенсации (выходные пособия) <117>. 17 октября 2006 г. текст инициативы был предварительно рассмотрен в федеральной канцелярии. 26 февраля 2008 г. подписные листы в поддержку инициативы были переданы в федеральную канцелярию. Распоряжением от 2 апреля 2008 г. федеральная канцелярия постановила, что инициатива набрала необходимое количество голосов (114260) и направляется на рассмотрение в федеральный совет.

--------------------------------

<117> См.: интернет-сайт сторонников инициативы: www.abzockerei.ch, страница Infomappe ("Документы"), документы Argumentarium ("Аргументация") и Skandale und Missmanagement in Schweizer SMI-Firmen ("Скандалы и руководители швейцарских компаний, входящих в индекс SMI").

141. Инициатива против рвачества требует ввести следующие требования (и установить уголовное наказание за их нарушение): на общем собрании акционеров ежегодно проводить голосование о компенсациях, выплачиваемых членам правления и высшим руководителям; ежегодно проводить выборы членов правления; лишить банки права голоса, которым они обладают на общих собраниях компаний на том основании, что владеют депонированными акциями этих компаний; ввести возможность заочного голосования; запретить компенсации при вступлении в должность, выходные пособия, компенсации при переходе контрольного пакета к новому владельцу и другие подобные выплаты; наконец, ввести в уставы компаний регулирование планов распределения долей и бонусов между руководителями.

142. Инициатива против рвачества требует следующих изменений в конституции.

Пункт 3 ст. 95 (в новой редакции):

3. В целях защиты национальной экономики, частной собственности и прав акционеров, а также содействия стабильному и ответственному управлению компаниями закон регулирует деятельность швейцарских акционерных обществ, зарегистрированных на биржах внутри страны и за рубежом, в соответствии со следующими принципами:

a) общее собрание акционеров ежегодно утверждает голосованием общую сумму всех вознаграждений (в денежной форме и стоимость натуральных выплат) правлению, руководству и консультативному совету. На общем собрании ежегодно избирается председатель правления, отдельные члены правления и комитета по вознаграждениям, а также независимый представитель голосующих акционеров. Пенсионные кассы голосуют в интересах своих страхователей и раскрывают информацию о том, как они проголосовали. Акционерам предоставляется право заочного электронного голосования. Передача прав голосования от отдельных акционеров органам компании и голосование банков, владеющих депонированными в них акциями данной компании, запрещено;

b) члены руководства не получают выходного пособия и других компенсаций, вознаграждений в форме аванса, премий за покупку или продажу компании; другие компании группы не вправе заключать с ними договор об оказании консультативных услуг или трудовой договор. Функции управления компании не могут быть делегированы юридическому лицу;

c) в уставе компании определяется размер кредитов, займов и пенсий, выплачиваемых членам органов компании, их результативные планы и схемы долевого участия, количество организаций, которые они вправе представлять вне рамок концерна, а также срок действия трудовых договоров, заключаемых с членами руководства;

d) нарушение положений пунктов а - с влечет за собой наказание в виде лишения свободы на срок до трех лет и в виде денежного штрафа в размере до шести годовых размеров оплаты труда.

143. Парламенту было рекомендовано отклонить инициативу против рвачества вместе с проектом реформы акционерного права от 5 декабря 2008 г., который является параллельным встречным предложением к инициативе. О дальнейших предложениях см. ниже, п. "e".

b. Циркуляр службы надзора за финансовыми рынками 10/1

о системах вознаграждения <118>

--------------------------------

<118> www.finma.ch/d/regulierung/Documents/finma-rs-2010-01-d.pdf.

144. 11 ноября 2009 г. служба надзора за финансовыми рынками вместе с отчетом "О слушаниях по проекту циркуляра "Системы вознаграждения", состоявшихся 3 июня 2009 г.", опубликовала циркуляр 10/1 "Системы вознаграждения: минимальные стандарты систем вознаграждения финансовых институтов".

145. Циркуляр адресован всем швейцарским и иностранным банкам, торговцам ценными бумагами, финансовым группам, страховым компаниям и обладателям лицензий в соответствии с Законом о коллективных инвестициях (абзацы 4 и 5), которые контролируются швейцарскими органами финансового надзора. Обязательную силу циркуляр имеет только для компаний, у которых минимальный размер собственных средств составляет 2 млрд. швейцарских франков и более (абзацы 6, 7). Финансовые институты с объемом собственных средств ниже указанного порогового значения должны использовать эти принципы в качестве ориентира (абзац 8). В обоснованных случаях служба надзора за финансовыми рынками может обязать финансовый институт выполнять отдельные или все положения циркуляра (абзац 9).

146. Циркуляр должен полностью выполняться с 11 января 2011 г. Положения о раскрытии информации в п. п. 65 - 71 применяются при составлении отчетности за 2010 и последующие финансовые годы (абзацы 81 - 82).

147. Циркуляр включает в себя следующие 10 принципов.

IV. Принципы.

1. Правление несет ответственность за разработку и реализацию компенсационной политики и издает компенсационный регламент (абзацы 16 - 22).

2. Компенсационная система проста и прозрачна, может быть реализована, рассчитана на долгосрочное применение (абзацы 23 - 26).

3. При разработке и использовании компенсационной системы привлекаются независимые службы и специалисты (абзацы 27 - 29).

4. Структура и размер суммарных компенсаций соответствуют политике рисков финансового института и стимулируют ответственное отношение к рискам (абзацы 30 - 38).

5. Переменная часть вознаграждения обеспечивается в долгосрочной перспективе результатами деятельности финансового института (абзацы 39 - 43).

6. Размер переменного вознаграждения определяется на основе критериев, ориентированных на стабильный рост (абзацы 44 - 47).

7. Отсроченные компенсации привязаны к будущей динамике результатов и рисков (абзацы 48 - 50).

8. Компенсации сотрудникам, выполняющим контрольные функции, не провоцируют конфликт интересов (абзацы 57 - 60).

9. Правление ежегодно отчитывается об осуществлении компенсационной политики (абзацы 61 - 71).

10. Отступление от настоящих принципов возможно лишь в обоснованных исключительных случаях. Информация о таких отступлениях должна быть раскрыта (абзацы 72 - 74).

148. В дальнейших комментариях к циркуляру <119> служба надзора за финансовыми рынками, в частности, отмечает, что запрет или значительное ограничение переменного вознаграждения, к которому многие призывают, она считает нерациональным. Она также не уполномочена ограничивать размер вознаграждения для отдельных сотрудников; но в любом случае едва ли найдется решение, которое может подойти для всех областей. Переменные вознаграждения дают сотрудникам стимул следовать целям и интересам института, вовлекают их в участие в успехах компании. К тому же они позволяют институтам быть более гибкими в вопросах, касающихся затрат. Пока они не приводят к несоразмерным рискам, переменные вознаграждения обеспечивают преимущества для всех заинтересованных сторон. Но переменные вознаграждения должны быть заработаны компанией в долгосрочной перспективе. При этом следует ориентироваться на экономическую прибыль и учитывать фактические капитальные затраты, включая стоимость рисков для инвесторов и акционеров. Повышение и улучшение прозрачности позволит оценить организацию компенсационной системы и динамику вознаграждений в отношении к успехам компании. Наконец, служба надзора за финансовыми рынками указывает на ряд проблем, которые возникают в связи с компенсационными системами в свете трудового и налогового законодательства.

--------------------------------

<119> См.: Rundschreiben : Kernpunkte, (www.finma.ch/d/regulierung/anhoerungen/Documents/kernpunkte-verguetungssysteme-20090603-d.pdf).

149. Критерии для распределения переменного вознаграждения должны быть ориентированы на долгосрочную перспективу, и поэтому поддерживается введение "возврата средств" или "малусов", когда институт оставляет за собой право потребовать полного или частичного возврата уже произведенных выплат при наступлении негативных событий. Отсрочки выплат должны быть ориентированы на временной горизонт возникновения рисков и составлять не менее трех лет. Размер отложенных вознаграждений может меняться в период отсрочки. При этом отсрочка части компенсации и, следовательно, привязка компенсации к рискам должна вводиться в первую очередь для руководителей высокого уровня, сотрудников, получающих значительное вознаграждение, а также для сотрудников, деятельность которых может провоцировать значительные риски.

c. Проект реформы акционерного права от 21 декабря 2007 г.

(проект 2007 г.) <120>

--------------------------------

<120> Botschaft vom 21. Dezember 2007 zur des Obligationenrechtes (Aktienrecht und Rechnungslegungsrecht sowie Anpassungen im Recht der Kollektiv- und Kommanditgesellschaft, im GmbH-Recht, Genossenschafts-, Handelsregister sowie Firmenrecht), BBl 2008 1589 и след. (далее - Botschaft Aktienrecht).

150. Следует сразу отметить, что и этот проект (который объединил реформу акционерного права и требований к финансовой отчетности) не стал окончательной версией новых положений Кодекса обязательственного права: в соответствии с обоснованием, которое федеральный совет подготовил в конце 2008 г., этот проект был изменен по основным пунктам. Об изменениях было объявлено уже в сообщении о мерах по стабилизации финансовой системы <121>; четко сформулированные предложения нашли отражение в обосновании к инициативе против рвачества <122>, ставшей так называемым параллельным встречным предложением.

--------------------------------

<121> Botschaft vom 5. November 2008 zu einem Massnahmenpaket zur des schweizerischen Finanzsystems, BBl 2008 8943 и далее.

<122> Botschaft vom 5. Dezember 2008 zur Volksinitiative "gegen die Abzockerei" und zur des Obligationenrechts (Aktienrecht), BBl 2009 299 и далее.

151. Главная цель проекта реформы - улучшение корпоративного управления. Для этого планируется укрепить позиции акционеров и их права на получение информации, реализовать электронные средства для проведения общего собрания акционеров и голосования, ввести ежегодные перевыборы правления и предоставить общему собранию акционеров право участвовать в определении размера компенсаций. Предполагается отменить право на участие в голосовании для банков, в которых депонированы акции соответствующей компании, а также отменить передачу полномочий по голосованию органам компании. Если акции используются для кредитования (заем в форме ценных бумаг, сделки РЕПО), право голоса или право участия в общем собрании акционеров может быть приостановлено на срок займа. Другие направления реформы - установление более гибкой структуры капитала (введение диапазона изменения капитала, отказ от минимальной номинальной стоимости акций) и новые правила формирования и использования резервов. Новые нормы в отношении незарегистрированных именных акций в законопроекте не предусмотрены. Кроме того, реформа предполагает обширную ревизию правовых норм финансовой отчетности с дифференциацией по размеру компании.

152. Многие прежние положения акционерного права в отношении финансовой отчетности заменяются новыми общими правовыми нормами, целые разделы перегруппировываются или структурируются заново (так, например, удалены прежние ст. ст. 662 - 670, а прежняя редакция ст. 663b.bis из раздела о финансовой отчетности теперь вошла в ст. 697quater раздела о правах контроля). Новые положения во многих областях уже нельзя напрямую сравнивать с прежними, даже если положения во многом идентичны по содержанию (например, ст. ст. 663b.bis и 697quater).

153. В связи с компенсациями проект, в частности, предусматривает следующие нормы, которые могут и должны оказать прямое или косвенное влияние на вознаграждения:

- ежегодные персональные выборы всех членов правления (ст. 710 проекта Кодекса обязательственного права в редакции 2007 г.);

- запрет взаимного/перекрестного влияния внешних членов правления на установление вознаграждений; если решения были приняты с нарушением данного положения, они считаются недействительными (ст. 717b);

- отмена права голоса для банков, владеющих депонированными акциями соответствующей компании, отмена голосования по доверенности, предоставленной органам компании (ст. 689c и далее);

- приостановление права голоса собственных акций, даже если они временно отчуждены через кредитование ценными бумагами или сделки РЕПО либо временно проданы иным образом (ст. 659a);

- упрощение реализации права голоса на общем собрании акционеров благодаря внедрению электронных средств (ст. 700 и далее, ст. 698 и далее);

- повышение прозрачности благодаря правилам ведения отчетности, а также в связи с расширением обязанностей по предоставлению информации и дополнительными правами акционеров на получение информации и ознакомление с документами (ст. 696 и далее);

- расширение правил возврата полученных выплат (ст. 678 и далее):

1) эта обязанность теперь распространяется не только на членов правления, но и на руководителей и близких к ним лиц;

2) отказ от условия недобросовестности: добросовестный получатель также обязан возвратить незаконно полученные выплаты, если он сохраняет статус незаконно обогатившегося;

3) обязанность возмещения возникает теперь не только в том случае, когда размер выплат не соответствует общему экономическому положению компании, но и тогда, когда размер выплат явно не соответствует уровню доходов компании;

- расширение правил раскрытия информации о компенсациях, предоставленных руководителям, и о долях участия, которые находятся во владении руководителей (ст. 697quater и ст. 697quinquies), причем это требование не ограничивается зарегистрированными на бирже компаниями. Теперь права на соответствующую информацию получают и акционеры частных акционерных обществ (ст. 697sexties);

- расширение возможностей проведения специальных расследований и снижение риска затрат при их проведении (в прежней редакции - "внеочередные проверки") (ст. 697a и далее);

- снижение минимального количества акций, дающего право на созыв собрания и внесение предложений по повестке дня (ст. 699);

- введение нормы, согласно которой устав может предусмотреть утверждение некоторых решений правления общим собранием акционеров (ст. 716b проекта). Особый интерес представляют следующие выводы, содержащиеся в обосновании проекта в отношении последствий такой процедуры.

В целях ограничения ответственности полномочия общего собрания ограничиваются лишь утверждением решений правления...

Утверждение решения на общем собрании акционеров не оказывает влияния на ответственность правления (п. 3): если решение правления является адекватной причиной ущерба, причиненного компании, и правление действовало виновно, оно несет ответственность за ущерб даже в том случае, если это решение утверждено собранием акционеров. В зависимости от конкретных обстоятельств утверждение решения общим собранием акционеров может освободить правление от ответственности в соответствии со ст. 758 Кодекса обязательственного права. Но утверждение имеет силу лишь во внутренних отношениях в компании и только в отношении обнародованных фактов. В отношении прав третьих лиц утверждение силы не имеет. Таким образом, права кредиторов оно не затрагивает.

Общее собрание акционеров не может быть привлечено к ответственности за принимаемые им решения. Это правило относится и к утверждению решений в соответствии со ст. 716b. Следует, однако, указать на то, что в исключительных случаях акционеры, принимающие участие в общем собрании, могут стать фактическим органом компании с точки зрения ответственности, предусмотренной акционерным правом, если они принимают на себя задачи правления и в функциональном отношении занимают его место.

Обоснование к изменению Кодекса обязательственного права от 21 декабря 2007 г. BBl. 2008 1589 (1686).

154. Таким образом, проект реформы позволяет общему собранию акционеров утверждать решения, причем не неся за это ответственности: ответственность сохраняется за правлением. Общее собрание получает полномочия, последствия по-прежнему возлагаются на правление. Мягко говоря, своеобразное понимание права.

155. Но на этом изменения не остановились: как уже упоминалось, проект 2007 г. был значительно ужесточен в следующем году (см. N 150 и далее).

d. Обоснование пакета мероприятий по укреплению швейцарской

финансовой системы от 5 ноября 2008 г. <123>

--------------------------------

<123> BBl 2008 8943 и далее.

156. Хотя само обоснование не привело к изменениям в корпоративном праве, но все же прежний руководитель министерства юстиции Эвелин Видмер Шлумпф впервые определила в нем основные направления по ужесточению реформы акционерного права, проект которой был представлен 21 декабря 2007 г. В конце 2008 г. обоснование было направлено на обсуждение с параллельным встречным предложением к инициативе против рвачества <124>.

--------------------------------

<124> В обосновании инициативы против рвачества проект реформы акционерного права от 21 декабря 2007 г. обозначается как "проект 1".

157. В обосновании говорится следующее.

Современные проблемы в финансовой системе показали: несоразмерные системы вознаграждения и ложные стимулы также ответственны за возникновение чрезмерных рисков, а значит, они внесли свой вклад в нынешний кризис. Многие компенсационные модели были ориентированы на краткосрочные, исключительно финансовые цели, являлись вознаграждением за краткосрочные прибыли и игнорировали при этом долгосрочные риски возможных убытков.

158. Проект пересмотра акционерного права 2007 г. привел к определенным улучшениям в отношении компенсаций: были введены ежегодные персональные выборы членов правления, общее собрание акционеров получило на основании устава полномочия по определению компенсационной политики, было запрещено перекрестное членство в компенсационных комитетах, расширились возможности требовать возврата незаконных выплат. Такие требования, в соответствии с проектом, могут быть адресованы не только членам правления, но и руководителям, если предоставленное компанией поощрение (например, компенсация) явно не соответствует результатам, которых достиг сотрудник, и уровню доходов компании.

159. Ввиду финансового кризиса и необходимости в мерах по укреплению швейцарской финансовой системы федеральный совет 22 октября 2008 г. принял решение в двух пунктах усилить права акционеров по сравнению с проектом реформы акционерного права, уже принятым федеральным советом (обоснование от 21 декабря 2007 г.).

С одной стороны, устав компании с котируемыми акциями должен содержать положения о принципах вознаграждения членов правления. На правление возлагается непередаваемая и неотъемлемая обязанность составлять регламент о компенсациях, выплачиваемых правлению. С другой стороны, общему собранию акционеров обязательно предоставляются полномочия утверждать этот регламент и ежегодно определять суммарный объем компенсаций.

Требования вернуть необоснованные выплаты могут предъявляться не только в случае очевидного несоответствия между результатом, которого достиг сотрудник, и уровнем доходов компании. Критерий уровня доходов становится несущественным, достаточно любого несоответствия. Кроме того, добросовестный получатель необоснованного вознаграждения, потерявший статус (незаконно) обогатившегося, теперь не защищен от требования о возврате, а круг лиц, имеющих право выдвинуть такой иск, расширен: соответствующее активное право получают и кредиторы.

160. Окончательная версия ужесточенного акционерного права будет сформулирована в обосновании к инициативе против рвачества.

e. Дополненный проект реформы акционерного права

от 5 декабря 2008 г., разработанный федеральным советом

(параллельное встречное предложение

к инициативе против рвачества)

161. В обоснование к инициативе против рвачества были включены анонсированные дополнительные изменения <125> (в качестве дополнительного обоснования к проекту реформы акционерного права). В него вошли обрисованные выше нормы в отношении компенсационного регламента и требований о возврате выплат. Одновременно было предложено передать общему собранию акционеров полномочия по определению компенсаций, выплачиваемых не только правлению, но и руководству компании (п. 4 ст. 627 проекта Кодекса обязательственного права в редакции 2008 г.). Это предложение вызвало особенно активные дискуссии на парламентских слушаниях по дополнительному обоснованию.

--------------------------------

<125> Eveline Widmer Schlumpf, AB 2009. S. 614.

162. В дополнительном обосновании федерального совета предлагался следующий текст закона:

Пункт 4 ст. 627

Следующие положения приобретают обязательную силу только при включении в устав.

4. Предоставление общему собранию акционеров полномочий по определению компенсаций, выплачиваемых членам правления, сотрудникам, выполняющим руководящие функции, членам консультативного совета и близким им лицам, а также полномочий по распределению акций и опционов среди сотрудников.

Статья 678

1. Акционеры, члены правления, сотрудники, выполняющие руководящие функции, члены консультативного совета и близкие им лица, которые неправомерно получили дивиденды, тантьемы, другие доли прибыли или ипотечные проценты, обязаны их возместить.

2. Акционеры, члены правления, сотрудники, выполняющие руководящие функции, члены консультативного совета и близкие им лица обязаны также возместить другие выплаты со стороны компании, не соответствующие достигнутым ими результатам.

3. Обязательство возмещения теряет силу, если получатель вознаграждения докажет, что получил его добросовестно и к моменту требования больше не является обогатившимся.

4. Правом требовать возмещения обладает компания. Правом выдвинуть требование о возврате компании средств, выплаченных в виде вознаграждения, обладает каждый акционер или кредитор.

5. Общее собрание акционеров может принять решение о выдвижении компанией требования о возмещении. Соответствующую процедуру оно может возложить на правление или на представителя.

6. Через пять лет после получения компенсации обязанность возмещения теряет силу в связи с истечением срока давности.

E. Компенсации в компаниях, зарегистрированных на биржах

Статья 731c (новая)

1. В компаниях, акции которых котируются на бирже, правление издает регламент о компенсациях, выплачиваемых членам правления, сотрудникам, выполняющим руководящие функции, и членам консультативного совета (компенсационный регламент).

2. В компенсационном регламенте определяются:

1) полномочия по определению размера вознаграждений и методика расчета;

2) основания для вознаграждений;

3) элементы вознаграждения, в частности, программы долевого участия.

4. В компенсационном регламенте правление определяет основное вознаграждение и дополнительные выплаты.

5. По запросу правление предоставляет компенсационный регламент акционерам и подтвердившим законность своего запроса кредиторам компании.

Статья 731d (новая)

1. В компаниях, акции которых котируются на бирже, правление составляет письменный отчет о вознаграждениях. В нем оно отчитывается о соблюдении регламента вознаграждений и требований устава (если имеются соответствующие требования).

2. Соответствующим образом применяются правила обнародования годового отчета.

Статья 731е (новая)

В компаниях, акции которых котируются на бирже, общее собрание акционеров ежегодно утверждает общую сумму, которую правление определило для:

1) выплаты основного вознаграждения правлению на предстоящий срок исполнения полномочий;

2) выплаты дополнительного вознаграждения правлению за прошедший финансовый год.

Статья 731f (новая)

1. В компаниях, акции которых котируются на бирже, правление проводит на очередном общем собрании консультативный опрос акционеров о размере общей суммы вознаграждений, выплачиваемых сотрудникам, выполняющим руководящие функции, и членам консультативного совета за прошедший финансовый год.

2. Результаты консультативного голосования не влияют на права сотрудников, выполняющих руководящие функции, и членов консультативного совета в отношении их вознаграждений.

Пункт 2 ст. 756

2. Общее собрание акционеров может принять решение о выдвижении компанией требования о привлечении к ответственности. Соответствующую процедуру оно может возложить на правление или на представителя.

163. Здесь следует обратить внимание, в частности, на следующее. В соответствии с первоначальным проектом реформы акционерного права <126> в уставе компании общему собранию акционеров должны были предоставляться полномочия по определению доходов правления (п. 4 ст. 627 проекта Кодекса обязательственного права в редакции 2007 г.). В соответствии с инициативой против рвачества общее собрание акционеров ежегодно утверждает путем голосования общую сумму вознаграждений, выплачиваемых правлению, руководителям и членам консультативного совета. В ужесточенном варианте, в соответствии с проектом реформы акционерного права 2008 г., общее собрание акционеров должно иметь право утверждать размер выплат (на будущие и прошлые периоды) и требовать возврата неправомерно полученных выплат (ст. 678 проекта Кодекса обязательственного права в редакции 2008 г.).

--------------------------------

<126> Botschaft Aktienrecht, BBl 2008 1589 и далее.

f. Предложения по ужесточению требований, выдвинутые

парламентской комиссией

164. В результате обсуждений, прошедших в рамках парламентской комиссии, на парламентские слушания были направлены, кроме того, различные варианты значительно расширенной ст. 717 <127>.

--------------------------------

<127> AB 2009. S. 701 - 706.

165. По предложению большинства в п. 1b ст. 717 был включен общий запрет всех выходных пособий, авансовых выплат и премий при покупке и продаже компании для всех акционерных обществ - как зарегистрированных, так и не зарегистрированных на бирже:

п. 1b ст. 717 (новый)

Выходные пособия для членов органов компании, вознаграждения в авансовой форме и премии за продажу и покупку компании запрещены.

166. Предложение меньшинства в отношении таких платежей было не настолько строгим и предусматривало лишь ограничение размера соответствующих выплат:

Статья 717

1a) В частности, размер устанавливаемых вознаграждений должен соответствовать как экономическому положению компании, так и задачам ее длительного роста. При этом необходимо, чтобы:

1) максимальные и минимальные доходы сотрудников компании находились между собой в соразмерном отношении исходя из обязанностей и ответственности получателей вознаграждения;

2) доля переменной (или зависящей от результатов) части вознаграждения составляла не более 50% от фиксированного базового вознаграждения;

3) переменная (или зависящая от результатов) часть вознаграждения выплачивалась членам правления и руководителям компании лишь в том случае, если это соответствует их индивидуальным достижениям и положению компании;

4) переменная и зависящая от результатов части вознаграждения, а также схемы долевого участия не стали ложными стимулами, которые тормозят рост компании в долгосрочной перспективе. Предоставление опционов в качестве составной части вознаграждения запрещено;

5) выходные пособия, выплачиваемые членам правления, консультативного совета и руководителям компании, не превышали половину годового базового вознаграждения.

167. Кроме того, был представлен проект К. Яниака, который предлагал разместить п. 1b ст. 717, отмененный решением большинства, в другом месте и ограничить требования этого пункта компаниями, зарегистрированными на бирже:

Статья 731g. Недопустимые вознаграждения

Компании, акции которых котируются на бирже, не имеют права прямо или опосредованно выплачивать членам правления, сотрудникам, выполняющим руководящие функции, членам консультативного совета и близким им лицам вознаграждение в виде аванса, выходные пособия и премии за покупку и продажу компании.

g. Результаты слушаний в совете кантонов

(11 июня 2009 г.)

168. Предложение меньшинства о значительном расширении п. 1a ст. 717 и вариант К. Яниака, предлагавшего запретить для компаний, зарегистрированных на бирже, любые виды выходных пособий, авансовых вознаграждений и премий за покупку или продажу компаний, были в конце концов отклонены в первом чтении <128>. Но отклонен был и новый п. 1b ст. 717 в редакции федерального совета, также предусматривавший запрет на любые выходные пособия, авансовые выплаты и премии за транзакции с компаниями.

--------------------------------

<128> AB 2009. S. 704 и далее.

160. Несмотря на это, совет кантонов в отношении положений о вознаграждениях,

- кроме однолетнего срока нахождения в должности

- и кроме возможности требовать возврата выплат, в отношении которой вновь был введен критерий явного несоответствия, а также кроме предоставления кредиторам права выдвигать такое требование,

в основном последовал предложениям федерального совета. Но глава министерства в своем заключительном слове все же выразила надежду на то, что в ходе обсуждения проекта в национальном совете в него будут внесены дополнительные изменения <129>.

--------------------------------

<129> AB 2009. S. 719.

h. Результаты слушаний в национальном совете

(17 марта 2010 г.)

170. В начале 2010 г. бонусные выплаты отдельных финансовых институтов вновь стали причиной негодования общественности, и под ее давлением некоторые партии снова предприняли поход против бонусов, поддержав предложение меньшинства. В итоге национальный совет 66 голосами против 52 при 56 воздержавшихся принял прямое встречное предложение к инициативе Миндера (Томас Миндер запустил в 2006 г. инициативу против рвачества), т.е. предложение по изменению конституции, а не закона. Национальный совет также рекомендовал принять инициативу Миндера и встречное предложение, а в случае, если будут поддержаны оба этих проекта, отдать предпочтение встречному предложению. В соответствии с решением комиссии национального совета по правовым вопросам другие положения проекта реформы акционерного права, касающиеся корпоративного управления, должны рассматриваться отдельно от проекта и, таким образом, будут обсуждаться позднее.

171. Прямое встречное предложение национального совета к инициативе Миндера не только включило в себя положения выдвинутого проекта, но в некоторых пунктах даже вышло за рамки инициативы, о чем свидетельствует уже название документа: "Борьба против рвачества и за повышение прозрачности". Встречное предложение национального совета сформулировано следующим образом.

Подп. f (новый) п. 2 ст. 113

f) пенсионные фонды, общественные объединения, публично-правовые учреждения и учреждения со смешанным видом собственности обязаны осуществлять свое право голоса в швейцарских компаниях, зарегистрированных на бирже. Пенсионные фонды реализуют право голоса в интересах бенефициаров. Общественные объединения, публично-правовые учреждения и учреждения со смешанным видом собственности обязаны раскрывать информацию о том, как они проголосовали.

Пункт 1bis (новый) ст. 122

1bis. Для компаний, акции которых котируются на бирже, Конфедерация принимает правила, основанные на следующих принципах:

a) общее собрание акционеров ежегодно утверждает общую сумму вознаграждений, выплачиваемых членам правления. Общее собрание акционеров ежегодно утверждает общую сумму вознаграждений, выплачиваемых сотрудникам, выполняющим руководящие функции, и членам консультативного совета, если это предусмотрено уставом;

b) правление периодически представляет на утверждение общему собранию акционеров регламент системы вознаграждения членам органов компании. Регламент описывает принципы и определяет элементы компенсаций, т.е. фиксированную и переменную части вознаграждения, включая бонусы и программы долевого участия, запреты на прочие особые выплаты, кредиты, займы и пенсии или критерии таких видов вознаграждений, а также устанавливает принципы определения продолжительности и порядок расторжения трудовых договоров. Выходные пособия и аналогичные компенсации, вознаграждения в авансовой форме и премии за продажу и покупку компании запрещены. Бонусы должны соответствовать экономическому положению компании и могут выплачиваться лишь тогда, когда становится понятно, что достигнутые результаты внесли вклад в долгосрочное процветание компании;

c) правление ежегодно составляет письменный отчет о вознаграждениях - о соблюдении компенсационного регламента, требований устава и закона. Отчет содержит сведения об общей сумме вознаграждений, выплаченных руководству компании, и размере вознаграждений, выплаченных каждому члену правления и консультативного совета;

d) члены правления, сотрудники, выполняющие руководящие функции, и члены консультативного совета обязаны возместить компании выплаты, если они находятся в явном противоречии достигнутым результатам. Общее собрание акционеров может принять решение о выдвижении компанией требований о возврате выплат;

e) полномочия по институциональному представительству могут быть переданы только независимому представителю, избранному на общем собрании акционеров. Передача прав голосования от отдельных акционеров органам компании и голосование банков, владеющих депонированными в них акциями данной компании, запрещено;

f) члены правления и председатель правления избираются персонально общим собранием акционеров. В уставе может быть определено, что председателя избирает правление. Если в уставе не оговорено иное, срок служебных полномочий членов правления составляет один год. Этот срок не может превышать трех лет.

II

Переходные положения конституции Швейцарской Конфедерации дополняются следующим образом:

Пункт 8 (новый) ст. 197

8. Переходные положения к подп. f п. 2 ст. 113 и 1bis ст. 122

До вступления в силу положений закона федеральный совет в течение года после принятия всенародным и кантональным голосованием подп. f п. 2 ст. 113 и п. 1bis ст. 122 издает необходимые исполнительные инструкции.

172. Таким образом, национальный совет принял основные требования инициативы в отношении компенсаций и запретил передачу прав голосования от отдельных акционеров органам компании и голосование банков, владеющих депонированными в них акциями данной компании; были исключены без всякой замены только положения об уголовном наказании и требование реализовать для акционеров возможность заочного участия в голосовании с помощью электронных средств. Было смягчено ограничение срока полномочий (до одного года) и требование о выборах председателя правления. Теперь устав может определить более длительный срок полномочий (до трех лет) и предоставить правлению право избирать председателя.

173. Смягчение требований первоначальной инициативы во встречном предложении национального совета заключается также в том, что общее собрание акционеров не обязательно принимает решение об общей сумме вознаграждения, выплачиваемого руководителям и членам консультативного совета. Оно должно решать этот вопрос только в том случае, если такой порядок предусмотрен уставом.

174. Зато встречное предложение национального совета предусматривает требование о возврате неправомерных выплат. Кроме того, общее собрание акционеров может обязать компанию потребовать возврата, причем независимо от того, были ли вознаграждения ранее утверждены на общем собрании.